Источники международного финансового права

Виды источников международного финансового права

Источником права в специальном юридическом смысле является внешняя форма выражения права, в частности, нормативный правовой акт. Источником МФП является такая внешняя форма выражения права, которая предназначена для регулирования международной финансовой деятельности с учетом ее особенностей.

Согласно формирующейся концепции, МФП принято рассматривать как особую отрасль права публичного, организационно-властного и цивилистического по своему характеру содержания, что обусловлено финансово-правовой и имущественной природой отношений, регулируемых МФП, учитывая при этом особенности как самих этих отношений, возникающих в международном обороте, так и их регулирования, в частности, международно-договорное происхождение значительного числа источников МФП. Не существует единого МФП, так как каждое государство применяет в области регулирования финансово-правовых и гражданско-правовых отношений с иностранным элементом не одни и те же нормы международного частного и публичного права, общие для всех государств, а различные нормы (за исключением случаев использования унифицированных норм международных договоров и общих начал международного права).

Если международная финансовая деятельность опосредуется как отношениями частноправового характера (имущественные с иностранным элементом и основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников), так и отношениями публично-правового характера (международный и национальный публичный порядок организации международной финансовой деятельности), то и источниками МФП следует признать любые внешние формы выражения права, содержащие как нормы международного частного права, так и нормы международного публичного права, предназначенные для регулирования международной финансовой деятельности.

Правовое регулирование международной финансовой деятельности осуществляется международными договорами, актами внутреннего (национального) законодательства, обычаями (обыкновениями) делового финансового оборота, судебной, арбитражной практикой и доктриной.

Система названных источников находится в сложном взаимодействии.

Во-первых, в литературе отмечается определенная неоднородность, двойственный характер источников правового регулирования международных финансовых отношений. С одной стороны, это международные договоры и международные обычаи, с другой — национальные нормативные правовые акты, судебная практика и обычаи делового финансового оборота.

Во-вторых, международное и внутригосударственное регулирование международной финансовой деятельности, несмотря на известные различия, определенным образом согласовано. Международно-правовая норма применяется к международным финансовым отношениям в результате ее преобразования в норму внутригосударственного права путем ратификации, издания акта о применении международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Одновременно действует правило, предусмотренное ст. 7 и п. 4 ст. 15 Конституции РФ.

Трансформация не ведет к превращению унифицированных норм в нормы национального нрава, они остаются нормами международного права, поскольку унифицированные нормы специально создаются для регулирования определенных отношений в тех государствах, которые присоединяются к международному соглашению при унификации. Судебная практика ориентирована на то, что приоритетными являются не только правила международного договора РФ, но и общепризнанные принципы и нормы международного права. Основанием этого является, в частности, положение ст. 17 Конституции РФ: «В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права» .

Среди международных договоров как источников МФП следует, прежде всего, выделить многосторонние и двусторонние международные договоры.

Многосторонние международные договоры заключаются группой стран, и тем самым создается универсальный международно-правовой режим отношений для лиц, имеющих соответствующую государственную принадлежность. К ним относятся:

• — статьи Соглашения Международного валютного фонда (приняты в г. Бреттон-Вудсе 22 июня 1944 г.);
• — Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (заключена в г. Страсбурге 8 ноября 1990 г.);
• — Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма (заключена в г. Варшаве 16 мая 2005 г.);
• — Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма (заключена в г. Нью-Йорке 10 января 2000 г.);
• — Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности, касающаяся взаимной правовой помощи (заключена в г. Палермо 15 ноября 2000 г.);
• — Конвенция ООН против коррупции (принята в г. Нью-Йорке 31 октября 2003 г.).

На протяжении многих лет ведется активная работа различных международных организаций по подготовке и принятию многосторонних международных соглашений. Среди таких организаций следует упомянуть Гаагскую конференцию по международному частному праву, ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА, ЮНКТАД и ряд других. Ими разработаны десятки важнейших многосторонних международных соглашений в различных областях МФП. Наиболее важные из них: Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (заключена в г. Оттаве 28 мая 1988 г.) и Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (заключена в г. Оттаве 28 мая 1988 г.).

К числу многосторонних международных договоров следует отнести также соглашения, которые хотя и не носят межгосударственного характера, но заключены специальными субъектами (банками, страховыми компаниями, биржами, инвестиционными фондами и др.) международных финансовых отношений, ТНК и профессиональными международными ассоциациями. Такие источники МФП, не относящиеся ни к внутреннему (национальному) правопорядку, ни к межгосударственному правопорядку, получили название «косвенных» источников публичного финансового правопорядка, поскольку появились как результат объединенных усилий участников международных транснациональных организаций.

В качестве примера можно привести соглашение основных американских и европейских коммерческих банков по созданию Международного банка непрерывных расчетов. Другие подобного рода источники появляются в результате действии международных банков (соглашения о еврооблигациях) международных страховых организации и т. п.

Двусторонние международные договоры в основном являются каналами реализации международного сотрудничества по вопросам о кредитовании, о налогах, финансовой помощи, развитии, поощрении и защите частных инвестиций. Например, соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений заключены между Россией и Албанией, Аргентиной, Бельгией, Грецией, Данией, Египтом, Италией, Люксембургом и рядом других государств.

В рамках таких соглашений договаривающиеся стороны берут на себя обязательства поощрять инвесторов другой стороны осуществлять капиталовложения на своей территории. Стороны гарантируют в соответствии со своим законодательством полную и безусловную правовую защиту капиталовложениям инвесторов, обязуются обеспечивать таким капиталовложениям справедливый и равноправный режим, исключающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению капиталовложениями.

Выделяют также смешанные источники МФП. К ним относят договоры, заключаемые между государством, с одной стороны, и частными лицами другого государства, с другой.

Эти соглашения играют значительную роль в международном финансировании инвестиций и банковской деятельности. Характеризуя международные договоры, следует также учитывать их различие по юридической силе. В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона от 01.12.2007 № 318-ФЭ «О международных договорах Российской Федерации» международные договоры РФ подразделяются на межгосударственные (заключаемые от имени Российской Федерации), межправительственные (заключаемые от имени Правительства РФ) и межведомственные (заключаемые от имени федеральных органов исполнительной власти). Высшей юридической силой среди международных договоров обладают договоры, заключенные от имени Российской Федерации и ратифицированные Государственной Думой Федерального Собрания РФ.

Национальное финансовое право (банковское, налоговое, бюджетное, валютное, страховое, долговое и др.) также следует рассматривать в качестве источников МФП. Например, использование государством обменного курса или процентных ставок, установление определенного инвестиционного климата, ряда других предписаний, ограничений и запретов, касающихся международного оборота финансов, в принципе является внутренней компетенцией государства, вытекающей из суверенитета.

Юридическая природа банковских валютных, кредитных сделок, инвестиционных соглашений с точки зрения источников МФП небесспорна. Придерживаясь цивилистической концепции, отметим, что банковская и финансовая деятельность по инвестированию капитальных вложений опосредуется различными по природе правоотношениями: частными (участие в договоре) и публичными (государственное регулирование).

Государство играет здесь двуединую роль: публичного органа (при реализации властной компетенции) и частного лица (при реализации гражданской правоспособности) законодательства. По свидетельству Д. Карро и П. Жюйера: «Никто не отрицает такого шага государства, если это не влечет за собой масштабных последствий для экономических отношений с его торговыми партнерами, то есть международные соглашения и внутреннее (национальное) законодательство являются источниками международного экономического права» .

Следует подчеркнуть, что односторонние акты государств в сфере регулирования международных финансовых отношений нередко играют определяющую роль. МФП признает доминирующую роль финансового законодательства наиболее передовых государств (США, Великобритании, Швеции и др.), которые располагают властью и действуют в качестве международных «налоговых, банковских, страховых законодателей» и контролеров через международные организации, находящиеся под их контролем (например, МВФ, МФК, МБРР, ЕБРР, МАГИ, МАСН и др.). Подтверждением является периодическое проведение экономических саммитов стран «Группы восьми», включающих такие влиятельные страны, как Канада, США, Франция, Великобритания, Италия, Япония, ФРГ и Россия.

Особенности национального правового регулирования международных финансовых отношений могут находить закрепление как в общих нормативных правовых актах типа ГК РФ, так и в специальных законах. Так, в ряде стран (например, Австрии, Германии, Швейцарии) были приняты специальные законы по вопросам международного частного права (затрагивающие финансовые аспекты), что не исключало применения к международным финансовым отношениям общих и иных специальных законов.

В России действует ряд федеральных законов, непосредственно относящихся к сфере регулирования международных финансовых отношений. Это, в частности:

• — БК РФ; НК РФ; Таможенный кодекс РФ от 28.05.2003 № 61-ФЗ;
• — Закон РФ от 02.12.1990 № 395−1 «О банках и банковской деятельности» ;
• — Закон РФ от 21.05.1993 № 5003−1 «О таможенном тарифе» ;
• — Закон РФ от 07.07.1993 № 5328−1 «О международном коммерческом арбитраже» ;
• — Федеральный закон от 30.12.1995 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» ;
• — Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях и Российской Федерации;
• — Федеральный закон от 18.07.1999 № 183-Ф3 «Об экспортном контроле» ;
• — Федеральный закон от 07.08.2001 № 135-Ф3 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» ;
• — Федеральный закон от 08.12.2003 № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» ;
• — Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» ;
• — Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» .

Международно-правовые нормы, включенные в национальное право, выполняют гармонизирующую функцию в процессе правового регулирования финансовых отношений разных стран. Они включают значительный массив финансово-правовых норм, вытекающих как из правовой организации международных финансовых отношений, так и из соответствующей компетенции государственных органов отдельных стран. Гармонизированные нормы, помимо координирующей роли в совершенствовании финансового законодательства государств, признаются авторитетными эталонами оценки уровня его развития.

Российское законодательство систематически испытывает на себе влияние норм МФП, поскольку Россия является частью глобальной финансовой системы. Принимая во внимание тот факт, что российское финансовое законодательство переживает сложный этап формирования общих институтов, представляется целесообразным проанализировать роль документов международных финансовых организаций как источников норм МФП. Из документов МФО большим авторитетом пользуется Декларация Базельского комитета о предотвращении преступного использования банковской системы в целях отмывания денежных средств от 22 декабря 1988 г. Исключительно активную роль играют в унификации норм МФП Сорок рекомендаций ФАТФ о мерах по противодействию «отмыванию» денег, принятых на Конференции ФАТФ (г. Берлин, июнь 2003 г.).

Большую роль в регулировании международных финансовых отношений играют обычаи делового оборота.

Обычаи делового оборота признаются источниками МФП, включая международные расчетные, валютные, кредитные, лизинговые, вексельные сделки. В ст. 5 ГК РФ определены понятие и признаки обычая делового оборота. Обычаем делового финансового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области финансовой деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Таким образом, признаки обычая делового оборота сводятся к следующему:

• — это правило поведения, не предусмотренное законодательством, которое применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям международного договора, национального законодательства или внешнеэкономического контракта;
• — это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе или нет;
• — правила, содержащиеся в указанных документах, являются частью договора;
• — это правило поведения, применяемое исключительно в сфере предпринимательской (финансовой) деятельности.

Тенденцией международного правотворчества является превращение МФП в самоорганизующуюся совокупность деловых обычаев и управленческих функций (функций международного управления), применяемых в национальных правовых системах часто без прямой трансформации в национальное финансовое законодательство.

Международные финансово-экономические договоры выполняют координирующую функцию в процессе организации правового регулирования торгово-экономических отношений разных стран. Международное публичное право, международное частное право и право международных организаций включают значительный массив международных финансово-экономических договоров, возникающих как из правовой организации международных торгово-экономических отношений, так и из соответствующей компетенции международных экономических организаций, их разрабатывающих и внедряющих в мировой хозяйственный оборот.

Международные финансово-экономические договоры как источники МФП, помимо координирующей роли в совершенствовании гражданского законодательства национальных государств, признаются авторитетными эталонами оценки уровня его развития. Это обеспечивается спецификой структуры и содержания международных финансово-экономических (налоговых) договоров, представляющих собой комплекс базовых норм и принципов обеспечения управления финансами в международной коммерческой деятельности.

Известный юрист-международник Е. Т. Усенко отмечал, что когда речь идет о соотношениях различных национальных правовых систем, то возникает проблема более сложная, чем регулятивные возможности международного частного и публичного права в международных коммерческих отношениях, поскольку имеются ввиду категории различных систем права.

На развитие международного частного права оказывают влияние основные факторы современной действительности (то же можно сказать и о МФП).

Во-первых, в условиях глобализации и информатизации мирохозяйственных связей значительно возросла роль оборота отдельных видов сырья, товаров, работ, услуг, ранее не игравших доминирующую роль в мировом хозяйстве (телекоммуникации, информационные технологии, товары массового спроса).

Во-вторых, повышение международного значения фактора миграции рабочей силы в сфере торговли услугами из-за политических, социальных, национальных причин, отсутствия национальных рынков занятости и для получения образования.

В-третьих, проявление новых граней научно-технического прогресса требует активизации обращения к средствам международного частного права, поскольку оно оказывается все более необходимым для предотвращения «столкновения» российских и иностранных законов и формирования унифицированной юридической основы сотрудничества, усиления защиты прав и интересов участников международного гражданского обмена.

Все это имеет принципиальное значение для дальнейшего развития МФП как части международного частного права и как самостоятельной отрасли международного права для повышения его роли в деле правового обеспечения торгово-экономического, научно-технического сотрудничества между субъектами права различных государств. Состояние действующего российского законодательства в области МФП отражает сложившуюся практику включения норм, регулирующих отношения гражданско-правового и финансово-правового характера с иностранным элементом, в отраслевые кодификационные акты, например, ГК РФ, НК РФ и др.