Понятие и гражданско-правовые способы приобретения и распоряжения исключительным правом

Под приобретением исключительного права понимается присвоение данного права тем или иным лицом. В сфере интеллектуальной собственности, по аналогии с вещными правами, можно оперировать категорией «приобретения исключительного права» и различать его первоначальные (без преемства прав и обязанностей) и производные (с преемством прав и обязанностей) способы. К первоначальным способам относятся: самостоятельное создание и выражение в объективной форме произведения науки, литературы и искусства; создание тех же результатов по договору авторского заказа; получение автором патента или свидетельства на изобретение или другой регистрируемый результат интеллектуальной деятельности; создание указанных произведений и других результатов в служебном порядке, влекущее возникновение в силу закона или факта получения патента первоначального исключительного права у работодателя.

Первоначальным способом приобретения автором (его правопреемником) исключительного права на изобретение и другой регистрируемый результат интеллектуальной деятельности является также переход к автору (правопреемнику) права на получение патента на изобретение или другой регистрируемый, в том числе служебный результат этой деятельности.

Право на получение патента, т. е. не исключительное право, а лишь потенциальная возможность его приобретения может быть передана автором любому другому лицу в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства или по договору, включая трудовой договор. При этом договор об отчуждении права на получение патента должен быть под страхом его недействительности заключен в письменной форме. Кроме того, презюмируется несение риска непатентоспособное™ заявляемого объекта приобретателем права на получение патента. Иное должно быть предусмотрено соглашением сторон данного договора. В частности, подобное правоотношение возникает между любым третьим лицом и работодателем автора, пожелавшим передать свое первоначальное право на патентование данному лицу.

Право на получение патентов на указанные объекты (в случае их создания) может быть передано также подрядчиком (исполнителем) заказчику или указанному им третьему лицу по договору подряда или договору на выполнение НИОКТР, или заказчиком подрядчику (исполнителю) по договору заказа. Данное право может также принадлежать Российской Федерации, субъекту РФ либо муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту РФ, исполнителю и муниципальному образованию, если это предусмотрено государственным или муниципальным контрактом.

По общему правилу в случаях, когда патент на служебный результат принадлежит работнику или сторона передала по договору право на получение патента контрагенту, работодатель или передавшая сторона могут использовать объект исключительного права в собственном производстве, в том числе в целях, для достижения которых был заключен договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии.

Своеобразными первоначальными способами приобретения ограниченного права использования охраняемых изобретений, полезных моделей и промышленных образцов является право преждепользования (ст. 1361 ГК) и право послепользования (ст. 1400 ГК).

В силу права преждепользования лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца добросовестно использовало на российской территории созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования.

Право послепользования также состоит в сохранении за лицом нрава на дальнейшее безвозмездное использование охраняемого патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца. Однако основания предоставления права послепользования существенно отличаются от оснований предоставления права преждепользования. Правом послепользования обладает лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на любой из указанных объектов (из-за неуплаты пошлины за его поддержание в силе) и датой публикации в официальном бюллетене Роспатента сведений о восстановлении действия патента начало использование данного объекта либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, данное лицо сохраняет право его дальнейшего использования без расширения объема такого использования.

В первоначальном порядке приобретается исключительное право использования как прошедшего государственную регистрацию наименования места происхождения товара (НМПТ), так и исключительное право на ранее зарегистрированное НМПТ. В обоих случаях оно возникает на основании решения Роспатента, принятого по соответствующей заявке.

Основными производными способами приобретения исключительного права, т. е. его присвоения с преемством в нравах и обязанностях или права использования объекта данного права являются такие способы, как: отчуждение исключительного права, но договору, в том числе в рамках договора авторского заказа; предоставление на время права использования охраняемого объекта по лицензионному договору, а также наследование исключительного права.

Использование исключительного права как предмета гражданского оборота не следует смешивать, во-первых, с двумя такими традиционными правомочиями субъекта данного права, как право на собственные действия (право использовать охраняемый результат или средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом) и право запрещать другим лицам их использование, а также, во-вторых, с практическим использованием указанного результата или средства.

Ни институт исключительного права (права интеллектуальной собственности) в целом, ни входящие в него менее масштабные институты исключительного авторского, патентного и т. п. права не регулируют процесс практического применения результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Дело в том, что использование, к примеру, изобретения сводится к его конструкторской и технологической (а нередко и научно-прикладной) разработке, изготовлению технической документации и опытных образцов, оснастки и специального инструмента, переналадке оборудования, организации и материально-техническому обеспечению производства, подготовке новых кадров, финансированию затрат на все эти нужды и экономическому стимулированию работников. В этом нет ничего, что служило бы специфическим предметом и функцией патентного (изобретательского) права.

Закон дает лишь определение понятия использования результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как юридического факта, служащего основанием либо получения права на лицензионное или иное вознаграждение либо ответственности за нарушение исключительного права. Например, ГК использованием произведения считается, в частности: воспроизведение произведения, его распространение и публичное исполнение. Использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считается, в частности: ввоз на территорию РФ, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа и тому подобные действия с продуктом, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо с изделием, в котором использован промышленный образец.

При этом изобретение признается использованным, к примеру, в продукте, если продукт содержит каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте формулы изобретения или эквивалентный ему признак. Промышленный образец признается использованным в изделии, если изделие содержит все существенные признаки данного образца.

Использованием самого исключительного права можно считать только право его обладателя разрешать другим лицам использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, т. е. по существу распорядиться своим исключительным правом.