Формирование доказательств на основе результатов оперативно-разыскной деятельности

Под результатами ОРД понимаются сведения, полученные в соответствии с Законом об ОРД, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда (п. 361 ст. 5 УПК). Представление результатов ОРД в уголовный процесс регулируется Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-разыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд (далее — Инструкция), утвержденной приказом МВД России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, ФСКН России, Минобороны России от 17.04.2007 № 368/ 185/164/481/32/184/97/147, согласованным с Генеральной прокуратурой РФ (зарегистрирована в Минюсте России 07.05.2007, регистрационный № 9407). Результаты ОРД отражаются в оперативно-служебных документах (рапортах, справках, сводках, отчетах и т. п.). К ним допустимо прилагать предметы и документы, полученные при проведении оперативно-технических мероприятий.

Результаты ОРД могут отвечать требованию относимости, т. е. содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, но они не соответствуют требованию допустимости, предъявляемому к каждому доказательству, так как их получают из источников и способами, не предусмотренными уголовно-процессуальным законом. Даже совпадающие по своему содержанию результаты ОРД и доказательства — это различные по своей правовой природе, предназначенности и допустимых пределов использования сведения: их получают в разное время, в разных местах, в результате производства различных действий и от различных по своему правовому положению источников — при этом оперативно-разыскная деятельность осуществляется вне рамок уголовно-процессуальных отношений. В силу этого закон запрещает использовать результаты ОРД в качестве доказательств в процессе доказывания (ст. 89 УПК).

Результаты ОРД возможно использовать в уголовном судопроизводстве лишь в качестве основы, на которой могут быть сформированы доказательства. Представляемые результаты ОРД должны быть связаны с обстоятельствами и фактами, имеющими значение для уголовного дела. В них должны присутствовать указание на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством, а также данные, позволяющие надлежащим образом проверить и оценить в условиях судопроизводства доказательства, сформированные на их основе^[1].

Результаты ОРД могут быть представлены по инициативе органов, осуществляющих ОРД, либо по требованию властных субъектов, в производстве которых находится уголовное дело (п. 1 Инструкции). Результаты ОРД представляются в виде рапорта об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах ОРД (далее — сообщение). Рапорт об обнаружении признаков преступления составляется должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, и регистрируется в порядке, установленном нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД (п. 7, 8 Инструкции). Содержание и форма сообщения о результатах ОРД приводятся в приложении № 1 к Инструкции.

Процедура представления результатов ОРД в виде сообщения осуществляется в соответствии с требованиями, установленными п. 9−15 Инструкции, и включает в себя:

• • рассмотрение вопроса о необходимости рассекречивания сведений, составляющих государственную тайну, содержащихся в представляемых результатах ОРД, и их носителей;
• • оформление необходимых документов;
• • фактическую передачу результатов ОРД.

Согласно п. 10 Инструкции представление результатов ОРД в уголовный процесс осуществляется на основании постановления (приложение № 2 к Инструкции) руководителя органа, осуществляющего оперативно-разыскную деятельность (начальника или его заместителя).

При возникновении необходимости привлечения к участию в производстве следственных и судебных действий лиц, внедренных (внедрявшихся) в организованные преступные группы, в том числе штатных негласных сотрудников органов, осуществляющих ОРД, а также лиц, оказывающих или оказывавших этим органам содействие на конфиденциальной основе, обеспечение их безопасности в условиях конспирации и конфиденциальности осуществляется в порядке, определяемом законодательными и иными нормативными правовыми актами РФ, нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД (п. 6 Инструкции).

Когда использование результатов ОРД в уголовном процессе сопряжено с возможностью возникновения реальной угрозы для безопасности участников ОРД, орган, представивший данные результаты, обязан предусмотреть конкретные меры по их защите, которые согласовываются с органом дознания, следователем, прокурором или судом (п. 22 Инструкции).

В представлении результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд может быть отказано, если невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) ОРД или если их использование в уголовном процессе создает реальную возможность для разглашения сведений, составляющих государственную тайну (п. 26 Инструкции).

Формирование в уголовном процессе на основе результатов ОРД при производстве следственных и судебных действий доказательств, их проверка и оценка осуществляются по общим правилам, предусмотренным нормами УПК, с учетом особенностей соответствующих видов доказательств и конкретных обстоятельств уголовного дела. Органом, в производстве которого находится уголовное дело, от оперативного подразделения могут быть запрошены находящиеся в его распоряжении данные, необходимые для правильной проверки и оценки доказательств, сформированных на основе результатов ОРД.

Наиболее часто в уголовный процесс представляются результаты ОРД, полученные при проведении негласных оперативно-разыскных мероприятий с применением различных технических средств. Например, произведенная в рамках такого мероприятия видеои аудиозапись, на которой запечатлен момент получения взятки должностным лицом, в установленном порядке представленная следователю, сама по себе не является вещественным доказательством. Для формирования на ее основе вещественного доказательства видеои аудиозапись должна быть осмотрена следователем с участием понятых и применением соответствующих технических средств. Зафиксированные в протоколе сведения о запечатленных на видеои в аудиозаписи обстоятельствах и фактах, имеющих значение для уголовного дела, как результат чувственного восприятия указанных обстоятельств и фактов (зрительного и слухового) следователем и понятыми в условиях осмотра, и образуют содержание вещественного доказательства. После осмотра должно быть принято решение о признании пленки вещественным доказательством и ее приобщении к делу в качестве такового. Данным решением завершается начатое в рамках уголовного процесса, а не за его пределами формирование вещественного доказательства.

Основой для формирования доказательств в уголовном процессе могут послужить и результаты ОРД, полученные в ходе непосредственного восприятия в условиях проведения оперативно-разыскного мероприятия обстоятельств и фактов, имеющих значение для уголовного дела, лицом, оказывавшим конфиденциальное содействие органам, осуществляющим ОРД. С этой целью сведения о данном лице, его участии в соответствующем оперативно-разыскном мероприятии, в результате чего ему стали известны обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, в установленном порядке (с его письменного согласия) должны быть представлены дознавателю, следователю, прокурору или в суд. После этого указанное лицо может быть допрошено в качестве свидетеля. На допросе свидетель сообщит сведения о воспринятых им в рамках оперативно-разыскного мероприятия фактах и обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, которые и образуют содержание исходящего от него доказательства — показания свидетеля. Однако это уже другие данные — данные, полученные при производстве по уголовному делу (доказательства), а не те данные (оперативные данные), которые указанное лицо сообщило ранее оперативному работнику в рамках ОРД.

• [1] Представляемые материалы должна сопровождать информация о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе оперативно-разыскной деятельности предметов и документов, получения видеои аудиозаписи, кинои фотоматериалов, копий и слепков. При этом должно быть приведено описание индивидуальных признаков указанных предметов и документов (п. 17 Инструкции).