Предисловие. 
Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом

Книга «Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом» переиздавалась дважды с интервалом в два года, последний раз в 2008 г. Уже второе издание потребовало от автора дополнений, поскольку началось активное обсуждение возможных изменений в ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, и так появилась глава об обходе закона как одной из предлагаемых форм злоупотребления правом.

Третье издание книги выходит еще через 10 лет после второго, что в масштабах истории — миг, но применительно к современному российскому праву, склонному к неустанным переменам, значительный этап, поэтому книга будет дополнена новой главой. Это вызвано не столько изменившимся законодательством и судебной практикой, сколько существенно пересмотренной позицией автора применительно к проблеме злоупотребления гражданским правом.

Именно поэтому уважаемому читателю необходимо сразу же сообщить, что изначальный текст монографии неизменен, следовательно, не учитывает каких-то современных реалий, но все случившиеся реформы норм, посвященных злоупотреблению правом, и новое авторское осмысление этих изменений можно найти в отдельной главе — «Новый взгляд на старую проблему».

Существуют области правовых исследований, где, несмотря на усилия множества специалистов, ясность так и не появляется. Напротив, складывается впечатление, что до начала изучения того или иного явления, ты понимал в нем больше, чем по завершении изучения. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом оказалась в числе таких вечных тем цивилистики в частности и теории права в целом. Об этом свидетельствует многократно возросшее число публикаций по данному вопросу за последние два десятилетия, которые оставляют ощущение одновременно научного напора, энтузиазма и научной беспомощности. У добросовестного читателя может создастся впечатление от прочтения этого множества работ, что злоупотребление правом — это «наше все», но что это в точности такое, сказать он вряд ли сможет.

Начав заниматься проблемой злоупотребления гражданским правом в 1998 г., пришлось столкнуться с почти полным отсутствием применения судами ст. 10 ГК РФ. Такой дефицит практики был объясним заслуживающей уважения осторожностью, с которой судьи отнеслись к оценочной формулировке данной нормы, отличающейся неопределенностью предмета доказывания и необычностью санкции. Суды предпочли более надежные основания квалификации правоотношений. Такая осторожность в начале 2000;х гг. критиковалась как ретроградство, нежелание применять все новое, сложное. В то время наивным казалось, что если хорошо разобраться, написать о проблеме злоупотребления правом несколько серьезных книг, то этот институт будет крайне полезен на практике.

Однако примерно с 2003 г. ситуация стала изменяться. Все чаще в постановлениях арбитражных судов стали мелькать ссылки на ст. 10 ГК РФ. Современная ситуация — это иная крайность: от полного игнорирования мы пришли к повальному применению нормы о злоупотреблении правом, там, где нужно и не нужно, так сказать «для усиления эффекта» квалификации.

Анализируя статистику научных публикаций о злоупотреблении правом и статистику дел, для разрешения которых суды применяли 10 статью ГК РФ, видно как совпадают графики роста — все больший интерес у научной общественности, и все более активны суды в применении этого института. Создается впечатление, что ученые раскрыли «ящик Пандоры», сами не осознавая до конца тех последствий, которые возникнут на практике. Автор этих строк не снимает и с себя ответственность за злого «джина» под названием «злоупотребление правом», неосмотрительно выпущенного из бутылки.

Оценивая современное состояние применения ст. 10 ГК РФ, нужно констатировать, что из сотен судебных постановлений арбитражных судов и судов общей юрисдикции едва ли найдется десяток, в которых квалификация деяния как злоупотребления правом имеет юридические смысл и основание, и, более того, было в полной мере доказано в рамках судебного разбирательства.

Теперь снова есть желание разобраться, прояснить феномен злоупотребления правом, но лишь для того, чтобы практикующие юристы и судьи вернулись к былой осторожности в применении этого института.

У злоупотребления правом должна быть своя узкая и специальная область применения, оно не должно подменять собой иные правила. Именно эти мысли хотелось бы донести до широкой профессиональной юридической аудитории после третьего издания книги — давайте сделаем злоупотребление правом экзотикой, давайте перестанем злоупотреблять этим самым злоупотреблением правом, применяя его не по назначению!