Корпоративный контроль. 
Корпоративное право

В теории управления одной из функций управления выступает функция контроля. Для юридического лица любой организационно-правовой формы, вне зависимости от формы собственности и основной цели деятельности, данная функция является одной из значимых, так как она позволяет коррелировать деятельность организации и, соответственно, повысить эффективность управления.

В соответствии с функцией контроля как функцией управления наделенные властными полномочиями субъекты (органы или должностные лица юридического лица) осуществляют деятельность, связанную с надзором над подчиненными им лицами (работниками, органами, иными внутренними подразделениями) с целью выявления в их деятельности отклонений от установленных требований (законодательства, локальных актов, нормативов деятельности, решений органов юридического лица) и внесения соответствующих изменений (корректировки) в данную деятельность.

Необходимо отметить, что в данной работе мы будем следовать концепции о корпоративном контроле как о контрольно-управленческих, а также контрольно-ревизионных функциях органов и должностных лиц корпоративных организаций.

В научных исследованиях имеет место точка зрения на корпоративный контроль как на возможность влияния лиц, исходя из объема корпоративных прав, на формирование органов корпоративного юридического лица и, таким образом, на волю юридического лица. Так, А. Глушецкий отмечает: «Под корпоративным контролем понимается фактическая возможность одного лица или группы взаимосвязанных лиц — участников хозяйственного общества влиять на формирование и проявление воли общества на основе распоряжения определенным объемом инвестиционных корпоративных прав, который выражается в размере его (их) доли в уставном капитале общества». Это возможность формировать органы общества и предопределять их решения. Этот эффект основан на владении акциями или долями в уставном капитале общества и связан с инвестиционными корпоративными правами и их объемом^[1].

Поддерживает данную точку зрения и Д. И. Степанов, который под корпоративным контролем понимает не надсмотр или надзор над корпорацией, а экономическую власть, которую получает то или иное лицо по отношению к конкретному корпоративному образованию и (или) его органам^[2].

Как отмечает О. В. Осипенко, в данном случае мы можем наблюдать так называемую доктрину «пороговых участий» в акционерном капитале, которая выглядит примерно следующим образом:

• 1% — право на подачу косвенного иска и получение данных реестра акционеров, а также списка участников общего собрания акционеров;
• 2% — право на направление предложений по повестке дня и составу органов управления, контроля для избрания на годовом общем собрании акционеров, по совету директоров — для избрания на внеочередном общем собрании акционеров;

• 5% плюс одна акция (ПАО) — гарантия неприменения правил легального вытеснения миноритариев;
• 10% — право на инициирование внеочередного общего собрания акционеров, формирование его повестки дня, проектов решений и на выдвижение кандидатов в органы для избрания на внеочередном общем собрании акционеров;
• 25% — блокирующий пакет акций;
• 30% — кворум на повторном общем собрании акционеров;
• 50% плюс одна акция — простой контрольный пакет акций;
• 75% — квалифицированный контрольный пакет;
• 95% (ПАО) — абсолютный контроль^[3].

Классифицируя инвестиционные права акционера, А. Глушецкий отмечает, что объем этих прав меняется в зависимости от количества акций, находящихся в распоряжении акционера. Так, постоянные инвестиционные права акционера — их возникновение и возможность реализации обусловлены наличием в распоряжении акционера фиксированной доли голосующих акций.

Дальнейшее наращивание этой доли не увеличивает их объема, поэтому они характеризуются как постоянные:

• — 1% голосующих акций дает право обратиться в суд с иском к членам органов управления общества и к единоличному исполнительному органу общества о возмещении причиненных обществу убытков;
• — 1% голосующих акций дает право ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
• — 2% голосующих акций дают право вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в органы общества;
• — 10% голосующих акций дают право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров общества и обращаться с исками в суд о понуждении общества к проведению внеочередного общего собрания акционеров;
• — 25% голосующих акций дают право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа акционерного общества;
• — превышение 95% голосующих акций дает акционеру возможность предъявлять требование об обязательном выкупе оставшихся акций общества (вытеснять миноритариев)^[4].

Вместе с тем данные точки зрения сужают сферу применения корпоративного контроля, так как учитывают исключительно экономический эффект деятельности корпорации (на примере акционерного общества) и соответствующие права влияния участников (членов) на имущественную выгоду. Принципы корпоративного управления (ОЭСР) и принятые на их основе российские акты о корпоративном управлении допускают возможность их использования и в некоммерческом секторе экономики, применительно к некоммерческим корпорациям, в которых экономический эффект деятельности не играет первостепенной роли.

Следует отметить, что понятие «корпоративный контроль» многопланово по содержанию.

В связи с определенными правами различных субъектов в части воздействия на корпорацию следует отличать корпоративный контроль от контроля над обществом так называемых третьих лиц — менеджеров, государственных органов, а также иных стейкхолдеров, т. е. лиц, не являющихся участниками (членами) корпорации, но так или иначе оказывающих влияние на деятельность корпорации, например в силу инфраструктуры рынка, на который они выходят, либо особенностей сформированной модели корпоративного управления.

Одним из современных видов корпоративного контроля является комплаенс-контроль, в процессе которого осуществляется мониторинг соответствия деятельности хозяйственного общества действующим нормам российского и международного законодательства. Как отмечает А. В. Орлов, по существу система «комплаенс» представляет собой установленную локальными актами организации совокупность правил, объединенную в определенную систему и призванную оптимизировать наиболее важные бизнес-процессы деятельности организации, например, такие как взаимодействие с потребителями, потенциальными инвесторами (акционерами), органами государственной власти, исполнение нормативных актов и т. д., и, как следствие, в результате применения наиболее передовых практик постараться минимизировать риски возможного неблагоприятного результата от этого взаимодействия (как, например, привлечение к ответственности)^[5].

Несомненно, что основой развития корпоративного контроля в Российской Федерации выступили Кодекс корпоративного поведения, а в последующем Кодекс корпоративного управления.

Так, в Кодексе корпоративного управления, закреплен следующий рекомендуемый механизм системы управления рисками и внутреннего контроля для корпорации.

В обществе должна быть создана эффективно функционирующая система управления рисками и внутреннего контроля, направленная на обеспечение разумной уверенности в достижении поставленных перед обществом целей.

Советом директоров общества должны быть определены принципы и подходы к организации системы управления рисками и внутреннего контроля в обществе.

Исполнительные органы общества должны обеспечивать создание и поддержание функционирования эффективной системы управления рисками и внутреннего контроля в обществе.

Система управления рисками и внутреннего контроля в обществе должна обеспечивать объективное, справедливое и ясное представление о текущем состоянии и перспективах общества, целостность и прозрачность отчетности общества, разумность и приемлемость принимаемых обществом рисков.

Совету директоров общества рекомендуется принимать необходимые и достаточные меры для того, чтобы убедиться, что действующая в обществе система управления рисками и внутреннего контроля соответствует определенным советом директоров принципам и подходам к ее организации и эффективно функционирует.

Для систематической независимой оценки надежности и эффективности системы управления рисками и внутреннего контроля, и практики корпоративного управления общество должно организовывать проведение внутреннего аудита.

Организацию проведения внутреннего аудита рекомендуется осуществлять посредством создания отдельного структурного подразделения (подразделения внутреннего аудита) или с привлечением независимой внешней организации. Для обеспечения независимости подразделения внутреннего аудита его функциональная и административная подотчетность должны быть разграничены. Функционально подразделение внутреннего аудита рекомендуется подчинить совету директоров, а административно — непосредственно единоличному исполнительному органу общества.

При осуществлении внутреннего аудита рекомендуется проводить оценку эффективности системы внутреннего контроля, оценку эффективности системы управления рисками, оценку корпоративного управления, а также применять общепринятые стандарты деятельности в области внутреннего аудита.

Для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, рекомендуется создавать комитет по аудиту, состоящий из независимых директоров.

Комитет по аудиту создается в целях содействия эффективному выполнению функций совета директоров в части контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.

Основными задачами комитета по аудиту являются следующие.

• 1. В области бухгалтерской (финансовой) отчетности:
  • а) контроль за обеспечением полноты, точности и достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности общества;
  • б) анализ существенных аспектов учетной политики общества;
  • в) участие в рассмотрении существенных вопросов и суждений в отношении бухгалтерской (финансовой) отчетности общества.

• 2. В области управления рисками, внутреннего контроля, а в случае отсутствия комитета по корпоративному управлению — и корпоративного управления:
  • а) контроль за надежностью и эффективностью системы управления рисками и внутреннего контроля, и системы корпоративного управления, включая оценку эффективности процедур управления рисками и внутреннего контроля общества, практики корпоративного управления и подготовку предложений по их совершенствованию;
  • б) анализ и оценка исполнения политики в области управления рисками и внутреннего контроля;
  • в) контроль процедур, обеспечивающих соблюдение обществом требований законодательства, а также этических норм, правил и процедур общества, требований бирж;
  • г) анализ и оценка исполнения политики управления конфликтом интересов.
• 3. В области проведения внутреннего и внешнего аудита:
  • а) обеспечение независимости и объективности осуществления функции внутреннего аудита;
  • б) рассмотрение политики в области внутреннего аудита (положения о внутреннем аудите);
  • в) рассмотрение плана деятельности подразделения внутреннего аудита;
  • г) рассмотрение вопросов о назначении (освобождении от должности) руководителя подразделения внутреннего аудита и размере его вознаграждения;
  • д) рассмотрение существующих ограничений полномочий или бюджета на реализацию функции внутреннего аудита, способных негативно повлиять на эффективное осуществление функции внутреннего аудита;
  • е) оценка эффективности осуществления функции внутреннего аудита;
  • ж) рассмотрение вопроса о необходимости создания системы внутреннего аудита (в случае ее отсутствия в обществе) и предоставление результатов рассмотрения совету директоров общества;
  • з) оценка независимости, объективности и отсутствия конфликта интересов внешних аудиторов общества, включая оценку кандидатов в аудиторы общества, выработку предложений по назначению, переизбранию и отстранению внешних аудиторов общества, по оплате их услуг и условиям их привлечения;
  • и) надзор за проведением внешнего аудита и оценка качества выполнения аудиторской проверки и заключений аудиторов;
  • к) обеспечение эффективного взаимодействия между подразделением внутреннего аудита и внешними аудиторами общества;
  • л) разработка и контроль за исполнением политики общества, определяющей принципы оказания и совмещения аудитором услуг аудиторского и неаудиторского характера обществу.

• 4. В области противодействия недобросовестным действиям работников общества и третьих лиц:
  • а) контроль эффективности функционирования системы оповещения о потенциальных случаях недобросовестных действий работников общества и третьих лиц, а также об иных нарушениях в обществе;
  • б) надзор за проведением специальных расследований по вопросам потенциальных случаев мошенничества, недобросовестного использования инсайдерской или конфиденциальной информации;
  • в) контроль за реализацией мер, принятых исполнительным руководством общества по фактам информирования о потенциальных случаях недобросовестных действий работников и иных нарушениях.

Комитет по аудиту рекомендуется формировать только из независимых директоров.

При этом по крайней мере один из независимых директоров — членов комитета по аудиту — должен обладать опытом и знаниями в области подготовки, анализа, оценки и аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Комитет по аудиту в случае необходимости может приглашать на свои заседания любых должностных лиц общества, руководителя подразделения внутреннего аудита и представителей внешних аудиторов общества, а также на постоянной или временной основе привлекать к участию в работе комитета по аудиту независимых консультантов (экспертов) для подготовки материалов и рекомендаций по вопросам повестки дня.

Рекомендуется не реже одного раза в квартал проводить встречи комитета по аудиту или его председателя с руководителем подразделения внутреннего аудита общества по вопросам, относящимся к компетенции подразделения внутреннего аудита.

Обществу рекомендуется публично раскрывать информацию о подготовленной комитетом по аудиту оценке аудиторских заключений, представленных внешними аудиторами, а также информацию о наличии в составе комитета по аудиту независимого директора, обладающего опытом и знаниями в области подготовки, анализа, оценки и аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Следует отметить, что система внутреннего контроля наиболее детально и подробно регламентирована для кредитных организаций, в том числе в связи с изданием Банком России нормативного документа, обязывающего кредитные организации создавать системы внутреннего контроля. Данная регламентация может быть использована и иными корпоративными организациями, за вычетом специфических правил, присущих банковской деятельности.

В соответствии с Положением об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах^[6] внутренний контроль — деятельность, осуществляемая кредитной организацией.

• (ее органами управления, подразделениями и служащими) и направленная на достижение таких целей, как:
• — эффективность и результативность финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективность управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками;
• — достоверность, полнота, объективность и своевременность составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационная безопасность (защищенность интересов (целей) кредитной организации в информационной сфере, представляющая собой совокупность информации, информационной инфраструктуры, субъектов, осуществляющих сбор, формирование, распространение и использование информации, а также системы регулирования возникающих при этом отношений);
• — соблюдение нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;
• — исключение вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также своевременное представление в соответствии с законодательством РФ сведений в органы государственной власти и Банк России.

В соответствии с Положением система внутреннего контроля — совокупность системы органов и направлений внутреннего контроля, обеспечивающая соблюдение порядка осуществления и достижения целей, установленных законодательством РФ, нормативными документами ЦБ РФ, учредительными и внутренними документами кредитной организации.

Система органов внутреннего контроля — определенная учредительными и внутренними документами кредитной организации совокупность органов управления, а также подразделений и служащих (ответственных сотрудников), выполняющих функции в рамках системы внутреннего контроля.

В уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов внутреннего контроля, порядке их образования и полномочиях, а организационная структура кредитной организации в части распределения полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета) коллегиального исполнительного органа, определения полномочий единоличного исполнительного органа, полномочий, подотчетности и ответственности всех подразделений кредитной организации, служащих должна соответствовать характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков.

Внутренний контроль должны осуществлять в соответствии с полномочиями, определенными учредительными и внутренними документами кредитной организации:

• • органы управления кредитной организации;
• • ревизионная комиссия (ревизор);
• • главный бухгалтер (его заместители) кредитной организации;
• • руководитель (его заместители) и главный бухгалтер (его заместители) филиала кредитной организации;
• • подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль в соответствии с полномочиями, определяемыми внутренними документами кредитной организации, включая:
• — службу внутреннего аудита — структурное подразделение кредитной организации;
• — службу внутреннего контроля (комплаенс-службу);
• — ответственного сотрудника (структурное подразделение) по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и иные структурные подразделения.

Кредитная организация должна принять внутренние документы по основным вопросам, связанным с осуществлением внутреннего контроля (рис. 3.2).

Рис. 3.2. Основные направления системы внутреннего контроля кредитной организации

Служба внутреннего аудита осуществляет следующие функции:

• • проверка и оценка эффективности системы внутреннего контроля в целом, выполнения решений органов управления кредитной организации (общего собрания акционеров (участников), совета директоров (наблюдательного совета), исполнительных органов кредитной организации);
• • проверка эффективности методологии оценки банковских рисков и процедур управления банковскими рисками, установленных внутренними документами кредитной организации (методиками, программами, правилами, порядками и процедурами совершения банковских операций и сделок, управления банковскими рисками), и полноты применения указанных документов;
• • проверка надежности функционирования системы внутреннего контроля за использованием автоматизированных информационных систем, включая контроль целостности баз данных и их защиты от несанкционированного доступа и (или) использования, с учетом мер, принятых на случай нестандартных и чрезвычайных ситуаций в соответствии с планом действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций;
• • проверка и тестирование достоверности, полноты и своевременности бухгалтерского учета и отчетности, а также надежности (включая достоверность, полноту и своевременность) сбора и представления информации и отчетности;
• • другие вопросы, предусмотренные внутренними документами кредитной организации.

Внутренний документ, регулирующий деятельность службы внутреннего аудита (далее — Положение о службе внутреннего аудита), должен определять:

• — принципы (стандарты) и методы деятельности службы внутреннего аудита, отвечающие требованиям данного Положения;
• — статус службы внутреннего аудита в организационной структуре кредитной организации, ее задачи, полномочия, права и обязанности, а также взаимоотношения с другими подразделениями кредитной организации, в том числе осуществляющими контрольные функции;
• — подчиненность и подотчетность руководителя службы внутреннего аудита;
• — обязанность руководителя службы внутреннего аудита информировать о выявляемых при проведении проверок нарушениях (недостатках) по вопросам, определяемым кредитной организацией, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный и коллегиальный исполнительные органы и руководителя структурного подразделения кредитной организации, в котором проводилась проверка;
• — обязанность руководителя службы внутреннего аудита информировать совет директоров (наблюдательный совет), единоличный и коллегиальный исполнительные органы о всех случаях, которые препятствуют осуществлению службой внутреннего аудита своих функций;
• — обязанность служащих службы внутреннего аудита информировать руководителя службы внутреннего аудита обо всех случаях, которые препятствуют осуществлению службой внутреннего аудита своих функций.

Положение о службе внутреннего аудита утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации.

Кредитная организация обязана обеспечить постоянство деятельности, независимость и беспристрастность службы внутреннего аудита, профессиональную компетентность ее руководителя и служащих, создать условия для беспрепятственного и эффективного осуществления службой внутреннего аудита своих функций.

Кредитная организация обеспечивает независимость службы внутреннего аудита в соответствии с порядком, в котором должно быть установлено, что служба внутреннего аудита:

• — действует под непосредственным контролем совета директоров (наблюдательного совета);
• — не осуществляет деятельность, подвергаемую проверкам, за исключением случаев, предусмотренных абз. 5 подп. 4.7.1 Положения об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах;
• — по собственной инициативе докладывает совету директоров (наблюдательному совету) о вопросах, возникающих в ходе осуществления службой внутреннего аудита своих функций, и предложениях по их решению, а также раскрывает эту информацию единоличному и коллегиальному исполнительному органу кредитной организации;
• — подлежит независимой проверке аудиторской организацией или советом директоров (наблюдательным советом), если такая проверка предусмотрена уставом кредитной организации.

Руководитель службы внутреннего аудита утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации.

Служба внутреннего контроля осуществляет следующие функции:

• • выявление комплаенс-риска, т. е. риска возникновения у кредитной организации убытков из-за несоблюдения законодательства РФ, внутренних документов кредитной организации, стандартов саморегулируемых организаций (если такие стандарты или правила являются обязательными для кредитной организации), а также в результате применения санкций и (или) иных мер воздействия со стороны надзорных органов;
• • учет событий, связанных с регуляторным риском, определение вероятности их возникновения и количественная оценка возможных последствий;
• • мониторинг регуляторного риска, в том числе анализ внедряемых кредитной организацией новых банковских продуктов, услуг и планируемых методов их реализации на предмет наличия регуляторного риска;

• • направление в случае необходимости рекомендаций по управлению регуляторным риском руководителям структурных подразделений кредитной организации и исполнительному органу, определенному внутренними документами кредитной организации;
• • координация и участие в разработке комплекса мер, направленных на снижение уровня регуляторного риска в кредитной организации;
• • мониторинг эффективности управления регуляторным риском;
• • участие в разработке внутренних документов по управлению регуляторным риском;
• • информирование служащих кредитной организации по вопросам, связанным с управлением регуляторным риском;
• • выявление конфликтов интересов в деятельности кредитной организации и ее служащих, участие в разработке внутренних документов, направленных на его минимизацию;
• • анализ показателей динамики жалоб (обращений, заявлений) клиентов и анализ соблюдения кредитной организацией прав клиентов;
• • анализ экономической целесообразности заключения кредитной организацией договоров с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями на оказание услуг и (или) выполнение работ, обеспечивающих осуществление кредитной организацией банковских операций (аутсорсинг).

Служба внутреннего контроля вправе осуществлять иные функции, связанные с управлением регуляторным риском, предусмотренные внутренними документами кредитной организации.

Руководитель службы внутреннего контроля может являться членом коллегиального исполнительного органа кредитной организации. Если руководитель службы внутреннего контроля не является членом коллегиального исполнительного органа кредитной организации, он подотчетен единоличному исполнительному органу кредитной организации (его заместителю, являющемуся членом коллегиального исполнительного органа и не участвующему в принятии решений, связанных с совершением кредитной организацией банковских операций и других сделок), если иное не предусмотрено федеральными законами.

• [1] Глушецкий А. Корпоративный контроль участников хозяйственного общества //Приложение к ежемесячному юридическому научно-практическому журналу «Хозяйство и право». Приложение к № 12, декабрь 2013. С. 12.
• [2] См.: Степанов Д. И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданскогоправа. 2009. Т. 9. № 3. С. 46.
• [3] См.: Осипенко О. В. Актуальные проблемы отечественного корпоративного управления // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2018. № 5. С. 90—91.
• [4] См.: Глушецкий А. Корпоративный контроль участников хозяйственного общества. С. 7—8.
• [5] См.: Орлов А. В. О системе внутреннего контроля за выявлением и предотвращением нарушений в хозяйственном обществе (комплаенс) // Юрист. 2017. № 17. С. 41.
• [6] Утверждено Банком России 16.12.2003 № 242-П.