Инвестиционный договор. 
Инвестиционное право

Инвестиционные правоотношения, как и любые правоотношения, не появляются произвольно, не возникают сами по себе. Главным основанием возникновения, изменения или прекращения инвестиционных правоотношений является договор. Несмотря на довольно широкое применение инвестиционных договоров на практике, в законодательстве РФ не содержится прямого указания на то, что под ними понимается.

Инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, распределение доходов от последующей эксплуатации проекта, а также устанавливает право на объект.

В юридической литературе вопрос о природе инвестиционного договора остается дискуссионным.

Можно выделить три основных подхода к определению понятия и сущности инвестиционного договора:

• 1) это новый вид (тип) гражданско-правовых договоров, не поименованных в ГК РФ^[1]. Сторонником концепции инвестиционного договора как самостоятельного договора является В. Н. Лисица, который указывает, что речь идет о договоре, по которому инвестор обязуется вложить инвестиции в объект инвестиционной деятельности в целях получения инвестором дохода в будущем^[2]. Аналогична позиция П. В. Сокола, который представляет инвестиционный договор как сделку, по которой одна сторона обязуется осуществить вложение инвестиций другой стороны в целях извлечения прибыли или достижения иного полезного для инвестора эффекта^[3]. В. А. Ласковый также отмечает, что инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладывающих в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта. Здесь присутствует так называемый генеральный инвестор, который определяет дальнейшую юридическую судьбу инвестиций. Инвестор передает инвестиции, а другое лицо за вознаграждение обязуется осуществить их вложение на основе инвестиционного проекта с целью последующей передачи результата инвестирования инвестору. Такой договор создает предпосылки для заключения других гражданско-правовых договоров, его предмет образуют два элемента — юридический объект в виде передачи инвестиций, действия по реализации инвестиционного проекта и материальный объект в виде инвестиций^[4];
• 2) это термин, являющийся собирательным наименованием гражданско-правовых договоров, в рамках которых реализуются инвестиционные правоотношения^[5]. При этом это определенный вид гражданскоправовых договоров^[6]. О. М. Антипова считает, что инвестиционный договор — термин, обозначающий договор, входящий в число гражданско-правовых договоров, выступающих правовой формой относительных инвестиционных правоотношений. Среди прочих гражданско-правовых договоров их выделяет круг возможных объектов и возмездность отношений, всегда имеющая меновый характер^[7];
• 3) существует позиция, что инвестиционного договора как вида гражданско-правового договора, имеющего самостоятельные предмет и содержание, не существует, в силу чего сторонам надлежит учитывать действительную правовую сущность, природу заключаемого ими договора независимо от фактического наименования последнего, что поможет минимизировать правовые риски^[8].

В литературе высказываются и другие мнения относительно природы инвестиционного договора. В частности, Б. В. Муравьев считает, что инвестиционный договор — это предпринимательский договор^[9]. Однако, учитывая, что инвестиционная и предпринимательская деятельность не всегда совпадают (на что уже неоднократно обращалось внимание в юридической литературе^[10], все-таки следует признать, что инвестиционный договор может быть и непредпринимательским.

Дискуссия о правовой природе инвестиционных соглашений предопределялась также тем, что в таких отношениях нередко участвует государство. При этом ограничения публичного характера, устанавливаемые государством (его органами) с целью контроля за процессом инвестирования и деятельностью иностранного лица, не меняют природы этих отношений как частноправовых.

Необходимо отметить, что наибольшему исследованию подвергается правовая сущность инвестиционного договора (контракта) с участием государства, с одной стороны, и иностранного инвестора — с другой.

Сложилось три основных подхода к разрешению данного вопроса:

1) цивилистический, согласно которому инвестиционные договоры являются гражданско-правовыми договорами^[11]; 2) публично-правовой, в соответствии с которым инвестиционные соглашения — это административно-правовые договоры либо договоры международного публичного права^[12]; 3) комплексный, предполагающий, что инвестиционные договоры содержат как частноправовые, так и публично-правовые элементы^[13].

Как правило, инвестиционные отношения с участием публично-правовых образований подвергаются специальному правовому регулированию. Речь идет о концессионных соглашениях, соглашениях о привлечении иностранных инвестиций, соглашениях о разделе продукции, соглашениях о вложении инвестиций в особых экономических зонах, других отношениях публично-частного партнерства. Целью такого регулирования является обеспечение интересов публично-правовых образований, а также защиты «слабых» участников инвестиционной деятельности, например деятельность инвестиционных фондов, деятельность застройщиков, привлекающих денежные средства дольщиков, и некоторые другие^[14].

Инвестиционный договор предлагается рассматривать в качестве рамочного, поскольку инвестиционная деятельность проходит в разных формах, и в рамках инвестиционного договора должны быть отдельные гражданско-правовые обязательства, имеющие единую инвестиционную направленность и единое экономическое содержание^[15]. Такая позиция обосновывается тем, что сам договор не может приводить к возникновению самостоятельного обязательства, а договоры, опосредующие инвестиционную деятельность, есть самостоятельные договоры в рамках ГК РФ.

В законодательстве РФ применительно к инвестиционной деятельности инвестиционный договор представляет собой собирательную категорию, обозначающую многочисленные договоры с участием инвестора, в том числе относящиеся к разным известным типам (видам) гражданских договоров, предусмотренных ГК РФ, а именно:

• 1) договоры купли-продажи (валютных ценностей, ценных бумаг, долей в уставных (складочных) капиталах хозяйственных обществ и товариществ, паев в производственных кооперативах, оборудования и других основных средств, относящихся к движимому имуществу, предприятия, иного недвижимого имущества и т. д.) (п. 1 ст. 454 ГК РФ);
• 2) договоры мены (п. 1 ст. 567 ГК РФ);
• 3) договоры ренты (п. 1 ст. 583 ГК РФ);
• 4) договоры финансовой аренды (лизинга) (ст. 665 ГК РФ);
• 5) договоры строительного подряда (п. 1 ст. 740 ГК РФ);
• 6) договоры займа, предусматривающие уплату процентов (п. 1 ст. 807 ГК РФ), кредитные договоры (п. 1 ст. 819 ГК РФ), договоры товарного кредита (ст. 822 ГК РФ);
• 7) договоры финансирования под уступку денежного требования (п. 1 ст. 824 ГК РФ);
• 8) договоры банковского вклада (п. 1 ст. 834 ГК РФ);
• 9) договоры страхования (п. 1 ст. 929 и п. 1 ст. 934 ГК РФ);
• 10) договоры коммерческой концессии (п. 1 ст. 1027 ГК РФ);
• 11) договоры простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), включая договоры инвестиционного товарищества (п. 3 ст. 1041 ГК РФ);
• 12) учредительные договоры о создании хозяйственных товариществ и обществ (ст. 52, 70, 83, 89, 98 ГК РФ);
• 13) договоры об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ);
• 14) лицензионные договоры (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Основная сложность в определении сущности инвестиционного договора видится в том, что в классификации типов и видов гражданско-правовых договоров нет места инвестиционным договорам, несмотря на то что инвестиционные договоры обладают целым рядом особенностей, присущих только им.

При этом основным признаком инвестиционного договора выступает его предмет — действия сторон по реализации инвестиционного проекта.

С. П. Мороз утверждает, что «инвестиционный контракт — это особая разновидность гражданско-правового договора, выделяемая не по видам деятельности, как традиционно формируется система гражданско-правовых договоров, а по экономическим сферам»^[16].

Кроме этого, для данной категории правоотношений характерен обязательный субъект — инвестор, и необходимые элементы: инвестиция и объект инвестирования.

Инвестиционный договор (контракт) в настоящее время нельзя признать поименованным договором: Закон об инвестиционной деятельности не предусматривает опосредования участников инвестиционной деятельности именно такой договорной конструкцией, отмечая только в ст. 8 и 7 соответственно, что отношения между участниками инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

Инвестиционный контракт — это договор о вложении всех видов имущества в объекты предпринимательской и иной деятельности с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного социального эффекта.

Как видно из определения, инвестиционный контракт — не обычный договор. В первую очередь он характеризуется наличием следующих условий: между сторонами заключается соглашение о вложении любых видов имущества; о порядке взаимоотношений контрагентов; об основаниях изменения и прекращения или расторжения договора; о порядке разрешения споров; об ответственности сторон^[17].

Материально-правовая природа инвестиционных отношений определяет процессуальную форму разрешения споров, вытекающих из таких отношений: они должны рассматриваться по общим правилам гражданского судопроизводства, а не по правилам, регламентирующим судопроизводство по делам, возникающим из публичных правоотношений (административное судопроизводство).

Так, по одному из дел, отменяя судебные акты нижестоящих инстанций, Президиум ВАС РФ указал на следующее^[18]. В данном случае суды не учли, что оспариваемое постановление было принято правительством в связи с реализацией инвестиционного контракта, который представляет собой гражданско-правовой договор, т. е. соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Исходя из цели обращения общества в суд с заявлением по делу, интерес общества заключается в продлении сроков действия инвестиционного контракта, сохранении его действия. Согласно ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ. Пункт 2 данной статьи указывает на возможность изменения или расторжения договора по требованию одной из сторон договора на основании решения суда. Рассматривая по существу спор о судьбе инвестиционного контракта, суды не определили правую природу этого договора, а следовательно, и особенности, установленные законом в регулировании различных видов обязательств.

В связи с другим делом Президиум ВАС РФ еще раз подтвердил свою позицию, что для разрешения споров, связанных с реализацией инвестиционных соглашений с участием публично-правовых образований, существенное значение имеет правовая квалификация правоотношений, сложившихся между публично-правовым образованием и частным инвестором, как обязательственных^[19], предполагающих использование гражданско-правовых способов защиты прав и законных интересов их участников, и правил гражданского судопроизводства в качестве порядка рассмотрения соответствующих споров.

Согласно ст. 8 Закона о капитальных вложениях отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

Как следует из разъяснений Пленума ВАС РФ, изложенных в постановлении от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам гл. 30 («Купляпродажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») ГК РФ и т. д.

Данная правовая позиция получила развитие в постановлениях Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 № 4784/11 и от 24.01.2012 № 11 450/11, согласно которым для разрешения споров, связанных с реализацией инвестиционных соглашений с участием публично-правовых образований, существенное значение имеет правовая квалификация указанных правоотношений.

Согласно п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 в случаях, когда по условиям договора одна сторона, имеющая в собственности или на ином праве земельный участок, предоставляет его для строительства здания или сооружения, а другая сторона обязуется осуществить строительство, к отношениям сторон по договору подлежат применению правила гл. 37 ГК РФ, в том числе правила § 3 названной главы («Строительный подряд»). Если по условиям договора сторона, осуществляющая строительство, имеет право в качестве оплаты по нему получить в собственность помещения в возведенном здании, такой договор следует квалифицировать как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ), и к обязательству по передаче помещений применяются правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи с учетом разъяснений, содержащихся в п. 2, 3 и 5 постановления № 54.

Поэтому суды часто квалифицируют заключенный инвестиционный контракт как договор смешанного типа: в части проведения работ по реконструкции здания — как договор подряда, в части условий о передаче части недвижимого имущества в собственность истца по итогам реализации инвестиционного проекта в качестве оплаты за выполненные им подрядные работы — как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи. А к отношениям сторон по передаче недвижимого имущества применяют нормы ГК РФ, регулирующие правоотношения по купле-продаже^[20].

Договор о реализации инвестиционного проекта является основным координирующим инструментом при осуществлении инвестиций.

Исходя из изложенного, предлагается следующее определение: инвестиционный договор — это особая правовая конструкция, опосредующая реализацию инвестором инвестиционного проекта (объект инвестирования) путем вложения всех видов имущества, включая денежные средства в сфере предпринимательской и иной деятельности с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного социального эффекта.

Квалификация такого соглашения как инвестиционный влечет следующие правовые последствия.

Во-первых, распространение на соглашение действия не только общих норм ГК РФ о договоре, но и соответствующих положений части второй ГК РФ.

Во-вторых, признание договора инвестиционным также повлечет за собой необходимость применения специальных норм, предусмотренных инвестиционным законодательством, прежде всего о гарантиях прав инвесторов.

В-третьих, если передача имущества по договору носит инвестиционный характер (в частности, вклады в имущество хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов), то в соответствии с под п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ такая передача не признается реализацией товаров (работ, услуг) и, соответственно, не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Что касается правовых форм, которые используются для осуществления инвестиций, то под ними, как правило, понимают виды договоров, на основании которых реализуются инвестиции. К ним, в частности, относятся:

• — организационные договоры, направленные на организацию инвестиционного процесса. Крут участников инвестиционных правоотношений может быть разнообразен. Так, в соответствии со ст. 7 Закона об инвестиционной деятельности договор может быть заключен между инвесторами, заказчиками, подрядчиками, пользователями, поставщиками, банками и другими лицами, содействующими реализации инвестиционного проекта. В связи с этим данный вид договора призван создать цепочку взаимосвязей между участниками инвестиционного процесса. В свою очередь, во исполнение организационного договора заключаются конкретные, чаще всего с участием двух сторон, договоры, например, между инвестором и заказчиком, между заказчиком и подрядчиком и т. д.;
• — комплексные договоры, используемые в качестве правовой формы реализации частных и публичных интересов. Эти договоры заключаются между инвесторами и государством, муниципальными образованиями в лице органов государственной власти и органов местного самоуправления. Распространенными примерами такого вида договоров являются соглашения о разделе продукции и концессионные соглашения;
• — договоры о привлечении инвестиций. На основании договора о привлечении инвестиций инвестор передает средства, в том числе для последующих инвестиций, организатору инвестиций для эффективного использования привлеченных средств, приобретая право контроля за использованием переданных средств. Инициатором подобного рода договорных отношений выступает лицо, привлекающее инвестиции. Примерами договоров о привлечении инвестиций являются: учредительные договоры, договоры о приобретении дополнительно эмитируемых акций, долей участия в уставном (складочном) капитале существующих организаций;
• — договоры между инвесторами о совместном инвестировании. К этой группе договоров относятся договоры простого товарищества (о совместной деятельности). По таким договорам стороны объединяют свои средства, которые становятся объектами их общей долевой собственности. Ведение общих дел поручается участниками одному из них — юридическому лицу.

• [1] Муравьев Б. В. Инвестиционное обязательство в строительстве: автореф. дис. …канд. юрид. наук. М., 2001. С. 8; Сокол 77. В. Инвестиционный договор как гражданско-правовая форма инвестирования в жилищное строительство: автореф. дис… канд.юрид. наук. Волгоград, 2002. С. 9; Лисица В. Н. Предмет регулирования международногоинвестиционного права. Новосибирск, 2008. С. 140—148.
• [2] Лисица В. Н. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: монография. Новосибирск, 2011.
• [3] Сокол 77. В. Инвестиционный договор в жилищном строительстве. М.: Ось-89,2004. С. 92.
• [4] Ласковый В. А. Инвестиционный договор в строительстве как самостоятельныйтип договора в Российской Федерации // Право и политика. 2006. № 5. С. 142—151.
• [5] Сайфулова Л. Г. Договор долевого участия в жилищном строительстве: автореф.дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2001. С. 84; Лапутева Е. В. Совершенствование договорных отношений в области жилищного строительства: автореф. дис. … канд. юрид.наук. М., 2003. С. 86; Антипова О. М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М., 2010. С. 129.
• [6] Брагинский М. И. Финансирование строительства жилого дома // Право и экономика. 1999. № 4. С. 79; Павлодский Е. Правовая природа «инвестиционного контракта» // Право и экономика. 2000. № 9. С. 102.
• [7] Антипова О. М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности: на примере инвестиций в строительстве: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.
• [8] Козлова Е. Б. Система договоров, направленных на создание объектов недвижимости. М.: Контракт, 2013. Мандрюков С. В., Мандрнжов А. В. Инвестиционный строительный контракт — самостоятельный вид договора: вымысел или реальность? // СПС"Гарант".
• [9] Муравьев Б. В. Инвестиционное обязательство в строительстве: автореф. дис. …канд. юрид. наук. М., 2001. С. 76.
• [10] Ершова И. В., Иванова Т. М. Предпринимательское право: учеб, пособие. М., 2000.С. 282.
• [11] Лунц Л. А. Курс международного частного права: Особенная часть. М., 1975. С. 88,89; Вознесенская Н. Н. Иностранные инвестиции и смешанные предприятия в странахАфрики. М., 1975. С. 18—22; МайфатА. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2007. С. 39—43 и др.
• [12] Мозолин В. П. Корпорации, монополии и право США. М., 1966. С. 132—151; Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 66—72; Фархутдинов И. 3., Трапезников В. А. Инвестиционное право: учеб.-практ. пособие. М., 2006. С. 156,157; Штобер Р. Хозяйственно-административное право. Основы и проблемы. Мировая экономика и внутренний рынок / пер. с нем. М., 2008.С. 318, 319; Лабин Д. К. Международное право по защите и поощрению иностранныхинвестиций. М., 2008. С. 170—175 и др.
• [13] См., например: Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992. С. 71—73;Самарходжаев Б. Б. Инвестиции в Республике Узбекистан (международно-частноправовой аспект). Ташкент, 2003. С. 99, 100; Гущин В. В., Овчинников А. А. Инвестиционноеправо: учебник. М., 2006. С. 397—399 и др.
• [14] Попондопуло В. Ф. Инвестиционная деятельность: правовые формы осуществления, публичной организации и защиты // Юрист. 2013. № 19. С. 15—23.
• [15] Романенко Д. И. Правовая природа и особенности инвестиционного договоракак гражданско-правовой формы инвестирования в строительство // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики. 2013. № 5−2. С. 160—162.
• [16] Мороз С. П. Инвестиционный контракт // Бизнес, менеджмент и право. 2006. № 2.С. 25.
• [17] Мороз С. П. Особенности инвестиционного договора с участием государства. Правовые аспекты инвестиционных договоров: сб. статей / под ред. А. Алиева, С. Крупно, А. Трунка. М.: Норма, 2012.
• [18] Постановление Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 № 4784/11.
• [19] Постановление Президиума ВАС РФ от 24.01.2012 № ВАС-11 450/11.
• [20] Данная позиция подтверждается судебной практикой. См. постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.06.2015 № Ф05−4473/2015 по делу № А40−86 802/14.