Участники рынков ценных бумаг: эмитенты, инвесторы, посредники

Институт ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, введенный в 2007 г. путем внесения изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» Федеральным законом от 06.12.2007 № 334-ФЗ, в настоящее время занял устойчивую нишу на фондовом рынке. Развивается и его правовое регулирование. В то же время данный институт не получил достаточного научного исследования в юридической доктрине, о чем свидетельствует крайне незначительное количество публикаций, посвященных этому виду ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг может быть организованным, когда на нем участвуют так называемые профессиональные участники (брокеры, дилеры и т. п.), и неорганизованным, когда в качестве продавцов и покупателей выступают любые другие субъекты гражданского права. Следует иметь в виду, что в данном случае речь идет только о рынке эмиссионных ценных бумаг.

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются: брокер, дилер, управляющий, депозитарий, держатель реестра, организатор торговли на рынке ценных бумаг, трансфер-агент, номинальный держатель ценных бумаг.

Брокерской деятельностью согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст. 4 Закона).

Принципиальным моментом в данном случае является наличие публичной оферты о заключении договора со стороны дилера, которая связывает дилера, и в случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером.

Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана.

Таким образом, основной обязанностью дилера является совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим.

В соответствии с п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» ценные бумаги считаются предназначенными для квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными правовыми актами Банка России сделки с такими ценными бумагами могут совершаться исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов.

Главной особенностью правового режима ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, является ограничение круга их возможных владельцев. По общему правилу, ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут принадлежать только квалифицированным инвесторам (п. 7 ст. 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

В случаях, установленных федеральными законами или нормативными правовыми актами Банка России, решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг должно быть предусмотрено, что эмиссионные ценные бумаги предназначены для квалифицированных инвесторов (п. 7 ст. 17 Закона). Однако не только эмиссионные ценные бумаги могут быть предназначенными для квалифицированных инвесторов. В соответствии со ст. 14.1 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» правилами доверительного управления закрытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами может быть предусмотрено, а в случаях, установленных нормативными актами Банка России, должно быть предусмотрено, что инвестиционные паи таких фондов предназначены для квалифицированных инвесторов. Сделки с инвестиционными паями, предназначенными для квалифицированных инвесторов, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов (п. 3 ст. 14.1 Закона).

Квалифицированные инвесторы представляют собой особую группу, обладающую дополнительными правами по осуществлению инвестиционных операций на рынке ценных бумаг, которые не предоставлены прочим инвесторам, не имеющим статуса квалифицированных. Впервые понятие «квалифицированный инвестор» в российском праве появилось в тексте Стратегии развития финансового рынка на 2006—2008 годы, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 01.06.2006 № 793-р.

Квалифицированными инвесторами признаются лица, опыт и квалификация которых позволяют им адекватно оценивать риски, связанные с инвестированием на рынке ценных бумаг, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок.

К квалифицированным инвесторам согласно ст. 51.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» относятся:

• — профессиональные участники рынка ценных бумаг;
• — клиринговые организации;

• — кредитные организации;
• — акционерные инвестиционные фонды;
• — управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
• — страховые организации;
• — негосударственные пенсионные фонды;
• — некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», единственными учредителями которых являются субъекты РФ, и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, — только в отношении указанных инвестиционных паев;
• — Банк России;
• — государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»;
• — Агентство по страхованию вкладов;
• — государственная корпорация «Российская корпорация нанотехнологий», а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации;
• — международные финансовые организации, в том числе Всемирный банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития;
• — Российская Федерация в лице федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной и банковской деятельности, для целей размещения средств Фонда национального благосостояния в паи инвестиционных фондов, доверительное управление которыми осуществляется управляющей компанией, действующей в соответствии с Федеральным законом от 02.06.2016 № 154-ФЗ «О Российском Фонде Прямых Инвестиций»;
• — иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.

По общему правилу на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами требуется наличие лицензии. Однако наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего. В частности, достаточно указания «Д. У.» (доверительный управляющий).

Клиринговая деятельность — деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров участниками рынка ценных бумаг, для которых производятся расчеты. Клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается Банком России.

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием.

Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием. Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо).

Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. При этом для ценных бумаг на предъявителя реестр не ведется.

Лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра, именуется держателем реестра. Держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра, либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка ценных бумаг.

В соответствии с Федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ акционерные общества, осуществляющие самостоятельное ведение реестра владельцев ценных бумаг (эмитенты), обязаны передать ведение такого реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию, то есть профессиональному участнику рынка ценных бумаг, осуществляющему деятельность по ведению реестра (регистратору, держателю реестра). Установленный Законом срок на исполнение данной обязанности истек 1 октября 2014 г.

Держатель реестра осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральными законами, нормативными актами Банка России, а также с правилами ведения реестра, которые обязан утвердить держатель реестра. Требования к указанным правилам установлены в Положении о требованиях к осуществлению деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг (утверждено Банком России 27.12.2016 № 572-П).

В соответствии с п. 3.1 Положения держатель реестра регистрирует в регистрационном журнале открытие (закрытие) лицевых или иных счетов, внесение каждой записи по лицевому счету (иному счету), а также каждой записи об изменении сведений о зарегистрированных лицах и о ценных бумагах. Регистрация внесения записи по лицевому счету (иному счету), разделу лицевого счета (иного счета) или внесения записи об изменении сведений о зарегистрированных лицах или о ценных бумагах осуществляется одновременно с их внесением. В данном акте установлено, что записи по лицевым счетам (иным счетам), записи в учетных регистрах, записи в регистрационном журнале, записи в системе учета документов, предусмотренные настоящим Положением, должны содержаться и храниться в электронных базах данных (п. 4.1 Положения).

Как следует из п. 1 ст. 8.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», регистратор, осуществляющий ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг, вправе привлекать для выполнения части своих функций, предусмотренных данным Законом, иных регистраторов, депозитариев и брокеров. Все вышеуказанные лица получили название трансфер-агентов.

Трансфер-агент — юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц или их уполномоченных представителей и передаче регистратору информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора (разд. 2 названного Положения).

Таким образом, трансфер-агент должен заключить договор с регистратором, а последний должен разработать и утвердить правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, предусматривающие в числе прочего формы договоров с трансфер-агентами (п. 10.1 Положения). Причем договором может быть предусмотрено ограничение по типам операций и суммам сделок, по которым трансфер-агент имеет право приема документов.

Основной причиной законодательного закрепления такой разновидности профессиональных участников рынка ценных бумаг, как номинальный держатель, является его анонимность. Это обусловлено тем, что после регистрации в реестре номинального держателя реестродержатель больше не отслеживает каждую операцию с ценными бумагами, которые числятся за депозитарием. Эта функция переходит к депозитарию, который осуществляет свой учет, сведения по которому предоставляет держателю реестра только по его запросу.

Депозитарию может быть открыт лицевой счет номинального держателя в реестре, причем такое открытие не может быть обусловлено наличием депозитарного договора между депозитарием и его клиентом.

Как следует из п. 3 ст. 8.3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в случаях, предусмотренных федеральными законами, номинальным держателем ценных бумаг в реестре может быть только центральный депозитарий.

Под последним понимается депозитарий, который является небанковской кредитной организацией и которому присвоен статус центрального депозитария.

Депозитарий не вправе давать поручение на зачисление ценных бумаг российских эмитентов, выпущенных на территории РФ, на счет, открытый ему в иностранной организации как лицу, действующему в интересах других лиц.

Номинальный держатель ценных бумаг осуществляет права по ценным бумагам только в случае получения им соответствующего полномочия. Номинальный держатель, осуществляющий учет прав на ценные бумаги владельцев и (или) иных лиц, которые в соответствии с федеральным законом или личным законом таких иных лиц осуществляют права по ценным бумагам, вправе принимать участие в общем собрании владельцев ценных бумаг и голосовать по вопросам повестки дня без доверенности в соответствии с указаниями таких лиц.

Федеральный закон от 07.12.2011 № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» позволил одному из депозитариев получить статус центрального депозитария — нового участника рынка ценных бумаг. В Российской Федерации может быть зарегистрирован только один центральный депозитарий.

Национальный расчетный депозитарий (НРД) — российская небанковская кредитная организация, центральный депозитарий России, профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность.

С 2014 г. НРД в соответствии с НК РФ выполняет обязанности налогового агента при выплате доходов по эмиссионным ценным бумагам — акциям и облигациям российских эмитентов. НРД осуществляет в установленных случаях исчисление, удержание и перечисление в бюджет РФ налога на прибыль и налога на доходы физических лиц в соответствии с положениями НК РФ, а также международных договоров и соглашений, регулирующих вопросы налогообложения. НРД как депозитарий выполняет обязанности налогового агента при выплате доходов по ценным бумагам иностранным организациям, иностранным номинальным держателям, а также при выплате дивидендов российским организациям по акциям, хранящимся на счетах депо владельцев.