Иностранные инвестиции. 
Инвестиционное право

Для выяснения правовой сущности иностранных инвестиций очень важно определить такое ключевое понятие международного инвестиционного права, как «иностранная инвестиция». В переводе с современного английского языка, слово «investment» означает «капиталовложение»^[1]. Хотя первоначально слово «investment» произошло от слова «in vest», что дословно переводится «в жилетку».

Следует заметить, что понятие «иностранная инвестиция» имеет также чисто экономическое содержание.

Лаконичное, но в то же время емкое определение на этот счет было дано в 1966 г. в Хельсинки на Конгрессе Международной ассоциации международного права: «Инвестиции — это движение капиталов из страны инвесторов в страну пользователя инвестициями без немедленного расчета»^[2].

Следует иметь в виду, что понятие «иностранные инвестиции» в России начало складываться не так давно не только в общетеоретическом, но и в узко правовом смысле. Процесс этот совпал с начальным этапом становления рыночной экономики. Первоначально в это понятие включались все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения дохода.

В ходе развития теории и практики регулирования инвестиционных отношений возникла также потребность в проведении различий между прямыми и портфельными инвестициями. Как показывает инвестиционная практика, в том числе и в области действия двусторонних международных договоров о поощрении и защите капиталовложений, именно прямые инвестиции имеют решающее значение в притоке зарубежного капитала и поэтому именно они в первую очередь нуждаются в правовом обеспечении.

В общем, анализируя различные определения понятия «иностранные инвестиции», применяемые в международной и отечественной практике, можно сделать следующие выводы.

Традиционно международная практика понимает под иностранными инвестициями ценности, принадлежащие гражданским и юридическим лицам одной стороны, находящиеся в другой стране. Определения в российском законе «иностранных инвестиций» как ценностей, вкладываемых в целях получения прибыли (дохода), приводит к «ограничению круга возможных объектов, находящихся под защитой закона. Под это определение, например, не подпадают дома и квартиры для проживания, неиспользуемые пока земельные участки. Исключение объектов такого рода из-под сферы действия закона чревато возникновением в будущем серьезных правовых коллизий.

Успешная интеграция России в мировую экономику должна обеспечивать активное применение положений Закона об иностранных инвестициях и, соответственно, вынудит рано или поздно пойти на более детальную расшифровку соответствующих положений. Пока же бизнесмены, юристы, работники государственных учреждений вынуждены давать свои интерпретации понятия «иностранные инвестиции», что вызывает определенные трудности для иностранного инвестора^[3].

Можно выделить следующие характеристики иностранных инвестиций:

• — иностранные инвестиции — это вложение иностранного капитала, т. е. предполагает определенные действия лиц, совершаемые с целью получения прибыли и с риском утраты как ожидаемой прибыли, так и вложенного капитала;
• — инвестиции осуществляются только в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ. Под объектами предпринимательской деятельности следует понимать создаваемые или существующие предприятия (имущественные комплексы) согласно ст. 132 ГК РФ, а также основные средства и нематериальные активы, входящие в их состав. Например, инвестициями в объекты предпринимательской деятельности будет участие в уставном капитале коммерческой организации;
• — инвестируемыми объектами выступают имеющие денежную оценку объекты гражданских прав, в том числе: деньги, ценные бумаги (в иностранной валюте и валюте РФ), иное имущество, имущественные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуги и информация. При этом инвестиции могут существовать в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами;
• — по общему правилу объекты гражданских прав делятся на полностью оборотоспособные, имеющие ограниченную оборотоспособность, и изъятые из оборота. Ограничение оборотоспособности в соответствии с ч. 2 ст. 129 Гражданского кодекса РФ заключается в том, что отдельные объекты могут принадлежать лишь определенным участникам гражданского оборота либо их приобретение и (или) отчуждение допускается только на основании специальных разрешений. Виды таких объектов определяются в порядке, установленном законом. Это означает, что в законе должны предусматриваться исходные критерии отнесения объектов к ограниченно оборотоспособным и указываться государственные органы, уполномоченные определять конкретные их виды. Так, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 22.11.1995

№ 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» государственное регулирование в области промышленного производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции направлено на защиту экономических интересов Российской Федерации, на обеспечение нужд потребителей в вышеуказанной продукции, а также на повышение ее качества и проведение контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области. В настоящее время Перечень видов продукции (работ, услуг), изъятых из оборота, утвержден Указом Президента РФ от 22.02.1992 № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена». В него в основном включены продукция, работы, услуги, имеющие оборонное значение и связанные с обеспечением здоровья и жизни граждан^[4].

В свою очередь, определение «иностранной инвестиции», данное в Законе об иностранных инвестициях, не позволяет выделить четких критериев инвестиций. Так, законодатель лишь вводит указание на исключение из числа вкладываемых объектов гражданских прав объектов, в отношении которых существуют ограничения в обороте или которые изъяты из оборота, что является, скорее, общим правилом обращения объектов гражданских прав, чем их инвестиционным признаком.

Определение понятия «прямая иностранная инвестиция» законодателем также дается исходя из деятельностного понимания «инвестиции». Прямые иностранные инвестиции рассматриваются как:

• — приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ;
• — вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ;
• — осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разд. XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли (долей) предполагает намерение инвестора участвовать в управлении деятельностью данной компании, получить контроль над управлением обществом. По нашему мнению, «это может случиться только при определенных обстоятельствах. Согласно обычной практике регулирования акционерных обществ, признается, что при довольно большой распыленности акционерного капитала (при избытке мелких акционеров) достаточно иметь 10% акций, чтобы обладать правом решающего голоса на общем собрании акционеров, а следовательно, иметь возможность контролировать принятие решений в этом высшем органе управления акционерным обществом»^[5].

Таким образом, фактически далеко не всегда на практике приобретение 10%-ной доли в капитале будет означать действительное приобретение права контроля над компанией-эмитентом, как это подразумевается в Законе об иностранных инвестициях, в отличие от портфельных инвестиций, осуществляемых путем приобретения незначительного количества акций (долей) организации, т. е. до 10%.

Статья 2 Закона об иностранных инвестициях к прямой иностранной инвестиции относит вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ. Такой вид вложения соотносится с понятием инвестиций в форме капитальных вложений, регламентируемых Законом об инвестиционной деятельности.

Кроме того, отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории РФ, регулируются международными договорами РФ, ГК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Начиная с договора о создании экономического союза от 24 сентября 1993 г., разработанного в рамках СНГ и предусматривающего построение таможенного союза, восстанавливаются хозяйственные связи стран бывшего СССР. В 1995 г. было заключено Соглашение о Таможенном союзе между Российской Федерацией и Республикой Беларусь, к которому позже присоединились Казахстан и Киргизия. Участниками Договора о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве, подписанного 26 февраля 1999 г., стали Россия, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Таджикистан, а с 2006 г. — Узбекистан.

В целях сотрудничества упомянутых стран на качественно новом уровне 10 октября 2000 г. президентами Беларуси, Казахстана, Киргизии, России и Таджикистана был подписан Договор об учреждении Евразийского экономического сообщества (ЕврАзЭС). Основной целью ЕврАзЭС явилось повышение эффективности формирования Единого экономического пространства, начатого в Таможенном союзе, с использованием новых, перспективных форм и механизмов взаимодействия.

В соответствии со статьей 1 Договора о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве от 26 февраля 1999 г. единое экономическое пространство (ЕЭП) — это пространство, состоящее из территорий Сторон, на котором функционируют однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных правовых норм. В связи с этим, существует единая инфраструктура и проводится согласованная налоговая, денежно-кредитная, валютно-финансовая, торговая и таможенная политика, которая обеспечивает свободное движение товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

С 1 января 2010 г. начался новый этап в развитии интеграционных процессов в ЕврАзЭС, его итогом явилось формирование Таможенного союза, основным инициатором создания которого выступила Казахстан.

Федеральным законом от 03.02.2015 № 1-ФЗ ратифицирован Договор о прекращении деятельности Евразийского экономического сообщества. Данный документ подписан в г. Минске 10 октября 2014 г. и предусматривает прекращение деятельности ЕврАзЭС, а также его органов с 1 января 2015 г. Вместе с тем 1 января 2015 г. вступил в силу Договор о Евразийском экономическом союзе, подписанный в г. Астане 29 мая 2014 г. лидерами России, Белоруссии и Казахстана. Договором учреждена международная организация региональной экономической интеграции, обладающая международной правосубъектностью — Евразийский экономический союз (ЕАЭС), в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, проведение скоординированной, согласованной или единой политики в отраслях экономики, определенных Договором и международными договорами в рамках Союза.

Как следует из п. 2 ст. 28 Договора, на территории ЕАЭС функционирует внутренний рынок, охватывающий экономическое пространство, в котором в соответствии с положениями Договора обеспечивается свободное передвижение товаров, лиц, услуг и капиталов.

Функционирование внутреннего рынка основано на четырех принципах:

• 1) свобода передвижения товаров;
• 2) свобода передвижения лиц;
• 3) свобода передвижения услуг;
• 4) свобода передвижения капиталов.

Пункт 3 ст. 28 Договора устанавливает общее правило функционирования внутреннего рынка товаров, в соответствии с которым во взаимной торговле товарами государства — члены Союза не применяют ввозные и вывозные таможенные пошлины (иные пошлины, налоги и сборы, имеющие эквивалентное действие), меры нетарифного регулирования, специальные защитные, антидемпинговые и компенсационные меры, за исключением случаев, предусмотренных Договором^[6].

11 апреля 2017 г. страны — члены ЕАЭС приняли Таможенный кодекс Евразийского экономического союза. В соответствии с Федеральным законом от 14.11.2017 № 317-ФЗ с 25 ноября 2017 г. на территории РФ действует Таможенный кодекс ЕАЭС.

Рассмотри один примеров предоставление льгот зарубежным инвесторам на территории ЕАЭС.

К прямой иностранной инвестиции относится предоставление иностранным инвестором в лизинг только определенного оборудования, указанного в разд. XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности ЕАЭС.

С 1 января 2012 г. действует Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза». В разд. XVI указанного документа в качестве предмета лизинга включены: машины, оборудование и механизмы; электротехническое оборудование; их части; звукозаписывающая и звуковоспроизводящая аппаратура, аппаратура для записи и воспроизведения телевизионного изображения и звука, их части и принадлежности, а в разд. XVII — средства наземного транспорта, летательные аппараты, плавучие средства и относящиеся к транспорту устройства и оборудование.

Начиная с 1996 г. ряд предприятий с иностранными инвестициями стали использовать льготу, соблюдая условия, предусмотренные постановлением Правительства РФ от 23.07.1996 № 883. Зачастую после ввоза товара в качестве вклада в уставный капитал предприятия с целью получения прибыли передавали ввезенные товары в аренду иным лицам.

Результатом совместной работы по унификации законодательства стало принятие Комиссией Таможенного союза (КТС) Порядка применения освобождения от уплаты таможенных пошлин при ввозе отдельных категорий товаров на единую таможенную территорию Таможенного союза, утвержденного решением КТС от 15.07.2011 № 728.

В соответствии с п. 4 решения товары, ввозимые из третьих стран в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал (фонд) в пределах сроков, установленных учредительными документами для формирования этого капитала (фонда), освобождаются от уплаты таможенных пошлин в порядке и на условиях, которые предусмотрены нормативными правовыми актами государства — члена Таможенного союза. Если порядок и условия освобождения таких товаров от уплаты таможенных пошлин не установлены законодательством государства — члена Таможенного союза, тарифная льгота предоставляется в отношении товаров (за исключением подакцизных), относящихся к основным производственным фондам при представлении в таможенный орган учредительного договора и (или) устава с указанием размера, состава, сроков и порядка внесения вкладов в уставный (складочный) капитал (фонд).

В случае выхода иностранного лица из состава учредителей (участников) организации, воспользовавшейся тарифной льготой в виде освобождения от уплаты таможенных пошлин, а также при совершении этой организацией сделок, предусматривающих переход права собственности на товары, ввезенные с освобождением от таможенных пошлин, либо при передаче таких товаров во временное пользование, обязательство по уплате таможенных пошлин подлежит исполнению в соответствии с таможенным законодательством ЕАЭС.

• [1] Иностранные инвестиции: мировой опыт и практика в России // Русско-английский словарь-справочник. Часть 2 / под ред. Б. Г. Дякина. М., 1996. С. 155.
• [2] Les inrestments et le developement economique des paus du tiers-monde (colloquejuridque). Paris, 1968. P. 157—159.
• [3] Исполинов А. С. Иностранные инвестиции в Российской Федерации и современноемеждународное право // Московский журнал международного права. 1993. № 1. С. 154;Доронина Н. Г. Некоторые организационно-правовые аспекты иностранных инвестицийв развивающиеся страны. М., 1979. С. 49; Рубанов А. А. Основные проблемы законодательства об иностранных инвестициях в России и других государствах бывшего СССР.М., 1990. С. 28.
• [4] В перечень запрещенной к обороту продукции отнесено вооружение, боеприпасык нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества, средства взрывания, пороха, все виды ракетного топлива, а такжеспециальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальноеснаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно — техническая продукция на их производство и эксплуатацию ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения и нормативно-техническая документация на их производство и эксплуатацию, боевые отравляющие вещества, средствазащиты от них и нормативно — техническая документация на их производство и использование, уран, другие делящиеся материалы и изделия из них, рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов, результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальныхпоисковых исследований по созданию вооружения и военной техники, шифровальнаятехника, и нормативно-техническая документация на ее производство и использование, яды, наркотические средства и психотропные вещества.
• [5] Фархутдинов И. 3. Международное инвестиционное право: теория и практикаприменения. М., 2005. С. 206.
• [6] Консультативное заключение Суда Евразийского экономического союза от30.10.2017 № СЕ-2−2/2−17-БК «По заявлению Евразийской экономической комиссиио разъяснении положений Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая2014 года».