Назначение наследника (окончание)

3. Substitutiones

I. Под именем substitutio первоначально разумелось назначение второго наследника на случай, если лицо, назначенное на первом месте, не сделается наследником. Но с течением времени из этого общего понятия развилось три случая субституции; эти три случая в своем окончательном виде настолько различны между собою, что связать их в одну группу возможно только благодаря развитию их из одной общей идеи. Эти три случая носят каждый особое название: substitutio vulgaris, substitutio pupillaris и substitutio quasi pupillaris.

II. Substitutio vulgaris. Так называется назначение в завещании наследника на место другого, назначенного в первую очередь (primo gradu, primo loco scriptus heres), на случай, что этот последний не сделается наследником¹. Субститут, следовательно, есть наследник, назначенный под суспензивным условием, которое состоит в том, что первый наследник (institutus в отличие от substitutus^[1][2]) не сделается наследником, т. е. не примет открывшегося наследства или умрет раньше его открытия (например, раньше смерти завещателя). Таким образом, субституция, как условное назначение наследника, должна удовлетворять всем условиям, которые требуются от institutio heredis^[3]. В качестве субститута может быть назначено не только постороннее лицо, но и один из сонаследников^[4], или все сонаследники могут быть сделаны субститутами одного из них, или, наконец, все сонаследники могут быть взаимно назначены субститутами друг другу^[5]. Наследство открывается субституту по наступлении условия его субституции, т. е. тогда, когда первый наследник сам не захочет или не сможет принять наследства^[6] и вместо него не явится кто-либо другой (случаи так наз. transmissio hereditatis^[7]), а также тогда, когда приобретение первым наследником почему-либо будет уничтожено (например, вследствие in integrum restitutio^[8] или вследствие beneficium abstinendi^[9]). Но наследство не открывается для субститута в случае отнятия его у наследника вследствие indignitas^[10].

III. Substitutio pupillaris. В развитом римском праве эта субституция по существу имеет мало общего с substitutio vulgaris.

Под substitutio pupillaris разумеется следующий институт: домовладыка имеет право, делая завещание о своем имуществе, назначить наследника также и своему малолетнему (impubes) нисходящему, стоящему непосредственно под его властью, на случай, если этот подвластный умрет раньше достижения pubertas¹, т. е. в том еще возрасте, когда он сам не может совершать завещания и не может назначить себе наследника. Такой наследник подвластного также называется substitutus. При этом отец не был обязан назначать самого подвластного своим наследником: он мог лишить его наследства (exheredare)^[11][12]. В этом случае субститут, наследуя малолетнему, получает только то имущество, которое малолетний приобрел не от домовладыки, которому он не наследовал, а из других источников. Если же домовладыка назначал подвластного своим наследником, а затем наследство открывалось для субститута (т. е. подвластный умирал, получив отцовское наследство, но не достигнув pubertas), то субститут все-таки считался наследником не самого отца, а его малолетнего подвластного, хотя бы у последнего не было иного имущества, кроме унаследованного от отца^[13].

Ясно, что здесь мы не имеем подназначения одного наследника вместо другого, как при substitutio vulgaris, а назначение одним лицом наследника другому лицу. Почему же римские юристы считают эту substitutio институтом, родственным с substitutio vulgaris? Загадка может быть объяснена только следующим путем^[14]. Вероятно, первоначально эта субституция была также подназначением второго наследника к наследству самого отца на случай, если первый его наследник не получит наследства. Отец, вероятно, должен был прежде всего назначить самого малолетнего подвластного своим наследником; тогда ему дозволялось назначить субститута на случай, если подвластный умрет, получив наследство, но раньше достижения pubertas, и передать этому субституту все свое наследство^[15]; частью отцовского наследства считалось и то, что приобретает сам impubes по смерти отца. Таким образом, субститут являлся вторым наследником самого отца в случае ранней смерти первого наследника, т. е. малолетнего подвластного. Отсюда и название этой комбинации substitutio. Домовладыка получал возможность, в случае ранней смерти своего малолетнего наследника, передать наследство какому-либо близкому лицу вместо отдаленных агнатов, к которым наследство малолетнего могло бы перейти по закону при отсутствии субституции. С течением времени стали дозволять отцу, делая эту субституцию, лишать наследства самого малолетнего; тогда развивался взгляд, что субститут является наследником не самого отца, а малолетнего подвластного, и связь этой substitutio с substitutio vulgaris утратилась. Однако, и в позднейшем строе института есть черты, указывающие на то, что субститут считался первоначально наследником самого отца, а не малолетнего подвластного. Таково, например, положение, по которому вульгарный субститут по завещанию отца в случае сомнения всегда считается одновременно пупиллярным, и наоборот¹. Такова, далее, норма, согласно которой отец только тогда может назначить своему подвластному субститута, когда оставляет завещание о своем собственном имуществе^[16][17], т. е., другими словами, когда он назначает себе первого наследника (первоначально, как сказано, таким первым наследником должен был быть, вероятно, сам малолетний подвластный); самая substitutio pupillaris может быть сделана и не в завещании, а в другом документе (secundae tabulae)^[18], но при ничтожности завещания теряет силу и субституция^[19].

Из этого очерка видно, что в развитом праве при substitutio pupillaris борются две основные идеи: substitutus считается за наследника малолетнему, а не его отцу; но есть такие нормы, которые могут быть выведены только из прежней основной идеи института, согласно которой пупиллярный субститут считался вторым наследником самого отца на случай ранней смерти его наследника — малолетнего подвластного. Ввиду этого положения римского права о пупиллярной субституции отличаются большой запутанностью^[20].

IV. Substitutio quasi pupillaris. Юстиниан создал по аналогии с substitutio pupillaris еще один вид субституции: substitutio quasi pupillaris, или Iustinianea. Эта субституция сводится к тому, что восходящие родственники могут назначить своему безумному нисходящему (mente captus) наследника на случай, если этот нисходящий умрет, не выздоровев от душевной болезни. Нисходящий не должен стоять непременно под властью восходящего, назначающего ему субститута. Но восходящий должен оставить нисходящему portio legitima, должен совершить завещание и для самого себя и обязан избрать субститута из числа нисходящих самого безумного, а за неимением их — из числа своих собственных нисходящих; при отсутствии последних выбор свободен¹.

С особого разрешения императора домовладыка может назначить наследника своему подвластному, который по какой-либо причине не может совершить завещания (например, немому)^[21][22]. Эта субституция теряет силу не только с выздоровлением подвластного, но и с рождением у него необходимого наследника.

Относительно т. наз. substitutio fideicommissaria см. ниже § 28 в конце.

• [1] L. 36 pr. D. 28, 6. pr. J. 2, 15. Для субститута в свою очередь может быть назначенсубстатут, для. последнего — также и т. д. В таком случае применяются особые правила, смысл которых передается (современной) поговоркой; substitutus substituto censetursubstitutus instituto. L. 27, 41 pr. D. 28, 6. § 3. J. 2, 15; Windscheid, § 557, np. 10—11; Барон,§ 402, np. 2, 3; Girard, стр. 826, np. 1—3.
• [2] L. 1 pr. D. 28, 5.
• [3] См. выше § 8. — L. 60 § 6. D. 28, 5. L. 23, 45 § 1. D. 28, 6; L. 81. D. 29, 2. L. 9 D. 38,16; Windscheid, § 557, np. 2.
• [4] L. 4 § 2. L. 23 D. 28, 6.§ 1 J. 2, 15.
• [5] Substitutio reciproca или mutua. L. 5. 24. 41 § 1, 4. D. 28, 6. § 2 J. 2, 15 cp.L. 32 D. 28, 6.
• [6] L 3. C. 6, 24.
• [7] См. ниже § 21. — L. 41 (40). D. 28, 65. § 4. J. 2, 15.
• [8] См. ниже § 23, II, 1. L. 7 § 10. L. 24 § 4. D. 4, 4.
• [9] См. ниже § 19, 1, В. — L. 44. D. 42, 1.
• [10] См. ниже § 23, II, 5.
• [11] L. 2 pr. L. 41 § 2. D. 28, 6. pr. J. 2, 16. — Об arrogatus см.: L. 10 § 6. D. 28, 6.L. 22 § 1. D. 1, 7.
• [12] L. 1 § 2. L. 10 § 5. D. 28, 6 (в прим. 13).
• [13] L. 10 § 5. D. 28, 6. Ulp. 4. Sab. Ad substitutes pupillares pertinent et si quae posteapupillis obvenerit: neque enim suis bonis testator substituit, sed impuberis, cum et exheredatosubstituere quis possit. — L. 2 § 2. D. 18, 4. Ulp. 49. Sab… unum testamentum alia atque aliahereditas est… — L. 2 § 4. D. 28, 6. Sab. Cp. Gai 2, 180. К этому: Dernburg, III, § 89, np. 5,10; Girard, стр. 827 сл.
• [14] Cp. к последующему: Vangerow, II, § 452; Dernburg, III, § 89; Girard, стр. 827.
• [15] Cp. L. 1 § 1. D. 28, 6. Cic. de inv. II § 122; de orat. II c. 32. L. 28 D. 42, 5.
• [16] L. 4, 45. D. 28, 6. L. 2, 4. С. 6, 26. L. 6. С. 6, 21; Demburg, § 89, пр. 15; Girard, стр. 827, пр. 5.
• [17] L. 2 § 4. L. 20. D. 28, 6.
• [18] L. 16§ 1. D. 28, 6 Gai 2, 181.
• [19] L. 2 pr. L. 10 § 4. L. 16 § 1. D. 28, 6.
• [20] Особые правила существуют для substitutio pupillaris в testamentum militare.L. 15 § 5. L. 41 § 4. 5. D. 29, 1. L. 15. D. 28, 6. L. 8. C. 6; Барон, § 403, II; Girard, стр. 830, пр. 5.
• [21] L. 9 С. 6, 26. § 1. J. 2, 16. Спорным является принципиальный вопрос: получает ли субститут все наследство безумного или же только то, что оставлено было безумному восходящим? В первом смысле высказываются, напр., Win.dsch.eid, § 560, пр. 4;Dernburg, III, § 90; во втором — Vangerow, II, § 456; Барон, § 404, II; с точки зренияпоследних писателей substitutio quasi pupillaris в сущности оказывается универсальнымфидеискоммиссом.
• [22] L. 43 pr. D. 28, 6.