Требования, предъявляемые к составу временной администрации

Закон о банкротстве кредитных организаций не содержит конкретных требований к составу временной администрации по управлению кредитной организацией. В соответствии с ч. 1 ст. 19 указанного закона требуется лишь, чтобы руководителем временной администрации являлся служащий Банка России. В п. 3.1. Положения № 279-П указано, что в состав временной администрации по управлению кредитной организацией входят руководитель временной администрации, заместитель руководителя временной администрации (при необходимости) и члены временной администрации. При этом состав временной администрации определяется в зависимости от наличия у кредитной организации филиалов, а также от характера и объема предстоящей работы. На практике это приводит к тому, что в большинстве случаев первоначально в состав временной администрации включаются не более 2 сотрудников Банка России. Вполне естественно, что полноценно выполнять все возложенные на временную администрацию функции и задачи, часто в условиях сопротивления со стороны отстраненного руководства кредитной организации и ее персонала, эти люди просто физически не смогут. Поэтому во временную администрацию начинают вводить дополнительных сотрудников, в первую очередь юристов, бухгалтеров, сотрудников подразделений информатизации. Представляется, что подобных проблем можно было бы избежать, если в Положении № 279-П увеличить минимально необходимый состав временной администрации с нынешних 2 человек до 4−5 сотрудников.

Отсутствуют в Законе о банкротстве кредитных организаций и квалификационные требования к руководителю и членам временной администрации. На наш взгляд это является достаточно серьезным недостатком, который не может быть полностью восполнен в нормативных актах Банка России. Квалификационные требования к составу временной администрации по управлению кредитной организацией указаны в пп. 3.2. — 3.4. Положения № 279-П. Во многом они напоминают квалификационные требования, которые в соответствии со ст. 14 и 16 Закона о банках предъявляются к руководителями кредитных организаций. Так, руководитель временной администрации должен иметь высшее экономическое или высшее юридическое образование, стаж работы в Банке России не менее одного года, а при отсутствии высшего экономического или высшего юридического образования — стаж работы в Банке России не менее одного года и (или) опыт руководства отделом (иным подразделением) кредитной организации, связанный с осуществлением банковских операций, не менее двух лет. Заместитель руководителя временной администрации и члены временной администрации должны иметь высшее экономическое или высшее юридическое образование, а при отсутствии высшего экономического или высшего юридического образования — опыт работы в банковской системе Российской Федерации не менее двух лет.

В соответствии с п. 3.4. Положения № 279-П в состав временной администрации не могут входить следующие категории граждан:

• — единоличный исполнительный орган кредитной организации (далееруководитель кредитной организации), заместители руководителя кредитной организации, лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган кредитной организации (правление, дирекцию), а также главный бухгалтер (бухгалтер) кредитной организации, руководитель ревизионной комиссии и члены ревизионной комиссии (ревизоры) кредитной организации, руководитель службы внутреннего контроля кредитной организации и работники службы внутреннего контроля кредитной организации;
• — единоличный исполнительный орган, его заместители, лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию), а также главный бухгалтер (бухгалтер), руководитель ревизионной комиссии и члены ревизионной комиссии (ревизоры), руководитель службы внутреннего контроля и работники службы внутреннего контроля юридического лица, которое является основным или дочерним обществом по отношению к кредитной организации;
• — вышеуказанные лица, освобожденные от исполнения своих обязанностей в течение 12 месяцев, предшествовавших назначению временной администрации;
• — определенные пунктом 2 статьи 19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» заинтересованные лица по отношению к вышеуказанным лицам;
• — лица, являющиеся кредиторами кредитной организации (в том числе вкладчики);
• — лица, имеющие задолженность перед кредитной организацией;
• — лица, имеющие судимость за совершение преступлений в сфере экономики и против государственной власти;
• — лица, совершившие в течение 12 месяцев, предшествовавших назначению временной администрации, установленное вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях, административное правонарушение в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг;
• — лица, с которыми в течение двух лет, предшествовавших назначению временной администрации, были расторгнуты трудовые договоры (контракты) по инициативе работодателя по основаниям, предусмотренным пунктами 3, 5 — 7, 9 — 11 статьи 81 и пунктом 1 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации.

Кроме того, в качестве руководителя временной администрации не может быть назначено лицо, являющееся либо являвшееся в течение трех лет, предшествовавших назначению временной администрации, акционером (участником) кредитной организации.

Как видно перечень лиц, которые не могут входить в состав временной администрации достаточно широк. В совокупности с квалификационными требованиями, предъявляемыми к руководителю и членам временной администрации это резко сужает потенциальный круг лиц, которые могут быть привлечены к работе во временной администрации. На практике это уже создало известного рода сложности, когда направлять на работу во временную администрацию можно только очень ограниченный перечень лиц. Понимая это, Банк России разрешил привлекать к работе во временной администрации и другие категории служащих Банка России, которые формально не являются членами временной администрации. Так, в соответствии с п. 2.9. Положения № 279-П служащие Банка России по письменному поручению руководства Банка России или руководителя территориального учреждения Банка России в целях оказания содействия временной администрации в реализации возложенных на нее задач и функций, а также осуществления Банком России контроля за деятельностью временной администрации вправе принимать участие в работе временной администрации, в том числе имеют право прохода в помещения, занимаемые кредитной организацией, ознакомления с документами, имеющимися в распоряжении временной администрации, и снятия копий с таких документов.

Исключительно важную роль в работе временной администрации играет ее руководитель. Он имеет достаточно широкие полномочия и несет полную ответственность за работу временной администрации. Руководитель временной администрации распределяет обязанности между членами Временной администрации, издает распоряжения, без доверенности представляет кредитную организацию перед третьими лицами, выполняет иные функции в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Руководитель временной администрации, заместитель руководителя временной администрации и члены временной администрации назначаются Банком России по предложению территориального учреждения Банка России или Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России. За работу во временной администрации сотрудникам Банка России выплачивается соответствующая надбавка.

В соответствии со ст. 27 Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 177-ФЗ от 23.12.2003 г. и п. 2.6. Положения № 279-П в состав временной администрации могут быть включены служащие Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов». Включение в состав временных администраций служащих агентства стало широко применяться в последние два года. Кроме того, по ходатайству Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» Банк России, в целях реализации функций, возложенных в соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», предоставляет служащим агентства право знакомиться с документами кредитной организации, связанными с формированием реестра требований кредиторов, бухгалтерской и иной отчетностью кредитной организации. Подобный подход на мой взгляд является совершенно верным.

Таким образом, согласно п. 2.6. Положения № 279-П руководитель временной администрации является служащим Банка России. Заместитель руководителя временной администрации может быть, как служащим Банка России, так и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов». Члены временной администрации могут не являться служащими Банка России или агентства. В этом случае с такими лицами руководителем временной администрации от имени кредитной организации заключаются срочные трудовые или гражданско-правовые договоры на срок действия временной администрации.

Рис. 4 Формирование состава временной администрации по управлению кредитной организацией

В любой момент по предложению территориального учреждения Банка России и (или) Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России, по ходатайству которых назначена временная администрация, приказ Банка России о назначении временной администрации может быть изменен в части возложения обязанностей руководителя временной администрации (заместителя руководителя) на члена временной администрации, а также в части изменения состава, срока действия и полномочий временной администрации. Внесение указанных изменений оформляется приказом Банка России, который подписывает Председатель Банка России или его заместитель, возглавляющий Комитет банковского надзора.

Помимо руководителя временной администрации, его заместителя и членов временной администрации Положение № 279-П указывает также и представителя временной администрации. В соответствии с п. 10.1. Положения № 279-П 10.1. представитель временной администрации назначается из числа кандидатур, предложенных территориальным учреждением Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации, по запросу временной администрации. При этом в Законе о банкротстве кредитных организаций о представителе временной администрации, также как и о членах временной администрации, ничего не говорится.

Предложение по кандидатуре представителя временной администрации направляется территориальным учреждением Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации временной администрации в течение 2 рабочих дней со дня поступления указанного запроса. Кандидат должен соответствовать требованиям, установленным для членов временной администрации. Руководитель временной администрации вправе назначить представителя временной администрации самостоятельно по согласованию с территориальным учреждением Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации. Решение о назначении представителя временной администрации оформляется распоряжением руководителя временной администрации и доводится до соответствующего филиала (дочерней организации) кредитной организации и территориального учреждения Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации Как правило, представитель временной администрации не входит в состав временной администрации. В случае если один из филиалов (одна из дочерних организаций) кредитной организации осуществлял (осуществляла) по сравнению с другими филиалами (дочерними организациями) кредитной организации большее количество банковских операций и сделок, представитель временной администрации в соответствии с п. 10.6. Положения № 279-П может быть включен в состав временной администрации в качестве заместителя руководителя временной администрации либо члена временной администрации. Включение представителя временной администрации в состав временной администрации оформляется соответствующим приказом Банка России. Мне представляется подобная конструкция неверной. Представитель временной администрации всегда должен входить в состав временной администрации по управлению кредитной организации. В противном случае его статус и полномочия находятся под сомнением. На практике Банк России в последнее время включает таких лиц в состав временной администрации.

Согласно п. 10.3 Положения № 279-П представитель временной администрации действует на основании доверенности, выданной руководителем временной администрации. Представитель временной администрации обязан приступить к исполнению своих обязанностей в филиале (дочерней организации) кредитной организации в день, указанный в распоряжении о назначении представителя временной администрации, и вручить руководителю филиала (дочерней организации) кредитной организации копию этого распоряжения. Руководитель филиала (дочерней организации) кредитной организации подписывает вторую копию указанного распоряжения (с указанием даты и времени вручения). В случае если руководитель филиала (дочерней организации) кредитной организации отказался от ознакомления с распоряжением о назначении представителя временной администрации (или отсутствует), представитель временной администрации составляет акт об отказе в ознакомлении (о невозможности вручения). При необходимости на представителя временной администрации могут быть возложены функции руководителя филиала (дочерней организации) кредитной организации. В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации представитель временной администрации, назначенный в филиал кредитной организации, обязан согласно п. 10.7. Положения № 279-П принять меры по обеспечению сохранности имущества и документации филиала кредитной организации.

Руководитель временной администрации вправе не назначать представителя временной администрации в филиал (дочернюю организацию) кредитной организации и возложить функции представителя временной администрации на руководителя филиала (дочерней организации) кредитной организации. В этом случае филиал (дочерняя организация) кредитной организации продолжает функционировать в обычном режиме, согласовывая соответствующие сделки с временной администрацией.

Надо отметить, что на протяжении последних 15 лет подходы к формированию состава временной администрации по управлению кредитной организации менялись трижды.

Вначале с декабря 1990 г. по август 1994 г. в соответствии с Законом РСФСР «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» № 394−1 от 02.12.1990 г. временная администрация формировалась исключительно из сотрудников Банка России.

После появления «Временного положение о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями», утвержденного письмом Банка России № 106 от 31.08.1994 г. в состав временной администрации наряду со служащими Банка России могли входить и другие лица.

После вступления в силу Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» № 40-ФЗ от 25.02.1999 г. полностью была изменена идеология формирования состава временной администрации. Был сделан вывод о том, что непосредственное участие служащих Банка России в деятельности по управлению кредитных организаций выходит за пределы полномочий Банка России. Поэтому в Законе о банкротстве кредитных организаций было определено, что деятельность временных администраций должна строиться на коммерческой основе. Руководители временных администраций, которые несут основную ответственность за ее деятельность, назначаются из числа лиц, имеющих лицензию арбитражного управляющего, а также аттестат конкурсного управляющего, выдаваемый Банком России. Тогда считалось, что система аттестации руководителей временных администраций позволит обеспечить необходимый надзор за их деятельностью и предотвратит случаи мошенничества. Положением Банка России № 71-П от 25.03.1999 г. «О порядке выдачи и аннулирования Банком России аттестатов руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией и арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации» был определен и порядок аттестации руководителей временных администраций. Практика доказала ошибочность этого решения.

Федеральными законами № 84-ФЗ от 28.07.2004 г. и № 121-ФЗ от 20.08.2004 г. в Закон о банкротстве кредитных организаций были внесены много серьезных изменений, в том числе и в ст. 19 данного закона. Руководитель временной администрации снова стал назначаться из числа служащих Банка России, а члены временной администрации — из числа служащих Банка России, Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», а также других лиц. Таким образом, сделав круг, мы снова возвратились к структуре временной администрации, которая существовала до 1999 г.