Особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг

Когда речь идет о безналичных деньгах, то взгляд на их правовую природу как на обязательства, содержание которых заключается в передаче банком наличных денег, по крайней мере не является абсурдным, учитывая, что наличные деньги действительно существуют. Но какое обязательство и какое право может выражать запись на счете депо? Дело в том, что бездокументарных ценных бумаг, как правило, не существует в виде отдельных документов. В таком случае нечего и выдавать в наличной форме. Более того, в п. 2.5. Генеральных условий выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458 Собрание законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1967. Далее — Генеральные условия., прямо сказано, что владельцы облигаций федеральных займов не имеют права требовать их выдачи на руки.

Анализ правового режима бездокументарных ценных бумаг позволяет выделить его следующие особенности.

Прежде всего, необходимо отметить, что зачастую законодательство обращается с бездокументарными ценными бумагами как с вещами. Такой вывод основан на следующих обстоятельствах.

Во-первых, хотя бездокументарные ценные бумаги не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет на них нормы о праве собственности. В соответствии со ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг право собственности на бездокументарные ценные бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг — владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария — владельцу счета депо. Арбитражные суды рассматривают споры о праве собственности на бездокументарные ценные бумаги См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 30 сентября 1997 г. N 2419/97 // Вестник ВАС. 1998. № 1. С. 58 — 59.

Указанное выше правило необходимо уточнить применительно к следующей ситуации. Ценные бумаги, учтенные регистратором, могут впоследствии передаваться в депозитарий. Для этого необходимо выполнить следующие условия. Во-первых, депозитарий должен зарегистрироваться у регистратора в качестве номинального держателя и заключить депозитарный договор с собственником ценных бумаг. Во-вторых, последний должен дать поручение регистратору о переводе ценных бумаг со своего лицевого счета на лицевой счет депозитария как номинального держателя. После этого депозитарий отражает ценные бумаги депонента, поступившие на его лицевой счет, у регистратора на счете депо своего депонента. В соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. То есть номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете. Пункт 2.3 Положения о депозитарной деятельности также предусмотрено, что передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.

Во-вторых, хотя бездокументарные ценные бумаги невозможно передать из рук в руки, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг.

Нельзя не заметить, что действующее законодательство о бездокументарных ценных бумагах зачастую относится к ним не просто как к вещам, а именно как к ценным бумагам. Так, в соответствии с п. 1 ст. 149 ГК РФ к бездокументарной форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Например, в п. 1.9 Положения Министерства финансов РФ от 21 октября 1994 г. № 140 «О порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств» Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1995, № 1. предусматривается, что банк-депозитарий может принимать казначейские обязательства к учету на общих основаниях. Здесь необходимо еще раз подчеркнуть, что подобная норма появилась в законодательстве несмотря на то, что на первый взгляд, кроме записи на счете депо мы ничего не имеем и, следовательно, нет ценных бумаг, которые можно было бы принять к учету. Бездокументарные ценные бумаги, так же как и их традиционные аналоги, обладают свойством публичной достоверности Белов В. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 25.

Вместе с тем нет оснований для вывода о полном тождестве их правового режима Крылова М. Ценная бумага — вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5. С. 29. Прежде всего следует отметить, что бездокументарные ценные бумаги не могут существовать вне соответствующего счета, который всегда расположен в соответствующей специализированной организации. Поэтому хозяин бездокументарных ценных бумаг практически всегда лишен права владения этими бумагами в традиционном смысле физического господства над ними. Кроме того, бездокументарные ценные бумаги не могут быть индивидуализированы иным путем, кроме их зачисления на конкретный счет. Как только эти ценные бумаги уходят с него — они обезличиваются. Поэтому ничто не препятствует совершению с бездокументарными ценными бумагами сделок, приводящих к смене собственника. Но приходится признать, что с ними невозможны сделки, предметом которых должны выступать индивидуально-определенные вещи, к каковым прежде всего относится договор имущественного найма (аренды) Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. М.: Статут, 1998. С. 87. .

Однако здесь можно привести пример из практики, когда классический тип договора аренды, который не может использоваться в отношении бездокументарных ценных бумаг, был заменен его аналогом, приспособленным к сделкам с бездокументарными финансовыми активами. В соответствии с этим договором собственник бездокументарных акций передал третьим лицам право голоса по принадлежащим ему акциям. Квалифицировать эти отношения как договор поручения было невозможно, потому что, несмотря на сходство внешних связей (собственник выдает доверенность, легитимирующую присутствие и голосование третьего лица на собрании), принципиальное отличие состоит в выплате вознаграждения именно собственнику, что несвойственно для договора поручения. Суд признал указанный договор действительным См. там же. С. 87 — 88.

Собственники бездокументарных ценных бумаг вправе совершать с ними любые сделки, которые приводят к переходу права собственности на эти бездокументарные ценные бумаги (купля-продажа, мена, дарение, сделки РЕПО, договор займа, отступное и т. п.). Однако исполнение указанных договоров может осуществляться только путем перевода бездокументарных ценных бумаг со счета депо должника на счет депо кредитора. Аналогичным образом осуществляется исполнение обязательств в отношении бездокументарных ценных бумаг, учитываемых в системе реестра владельцев ценных бумаг. В процессе перевода бездокументарных ценных бумаг регистрирующий орган осуществляет контроль за законностью совершаемой сделки и «фиксирует» сделку в смысле п. 2 ст. 149 ГК РФ.

В соответствии с п. 3.4.3 Положения о ведении реестра залог бездокументарных ценных бумаг фиксируется регистратором на основании залогового распоряжения клиента, в котором должно совершаться указание регистратору о внесении в реестр записи о залоге и о залогодержателе. Помимо залогового распоряжения регистратору представляются следующие документы: документ, удостоверяющий личность, оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге, оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог, в случае отсутствия отдельного договора о залоге, письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог, в случае долевой собственности на ценные бумаги (п. 7.6.1 Положения о ведении реестра). Прекращение залога бездокументарных ценных бумаг фиксируется регистратором на основании документов, перечисленных в п. 7.6.2 Положения о ведении реестра.

Залог облигаций в депозитариях нередко осуществляется (фиксируется) путем представления залогодателем в депозитарий поручения на перевод заложенных облигаций со своего счета депо на счет депо залогодержателя в раздел «блокировано принятое в залог» (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (которым он может распоряжаться свободно) в другой раздел этого же счета под названием «блокировано в залоге» (при залоге без передачи имущества залогодателю). Учет залоговых обременении ведется депозитарием отдельно по каждому договору залога.

Арест бездокументарных ценных бумаг осуществляется путем их блокирования во исполнение решения компетентного органа. Блокирование приводит к прекращению операций с бездокументарными ценными бумагами. Блокированные ценные бумаги нередко переводятся на специальный раздел счета депо.

Доверительное управление бездокументарными ценными бумагами осуществляется в порядке, установленном Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37 и Инструкцией ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации».