Актуальность темы
исследования. В условиях нынешних экономических реалий России ситуация с привлечением иностранных инвестиций выглядит наиболее привлекательной сразу по ряду причин.
Во-первых, это более богатый опыт управления финансовыми потоками, которым обладают зарубежные инвесторы, ведь, к сожалению, российская расточительность и низкая производительность труда зачастую мешают эффективному производству.
Во-вторых, иностранные инвесторы обладают куда более значительными объемами свободных финансовых средств (даже с учетом роста благосостояния крупных российских предпринимателей) для вложения их в разработку рискованных инновационных проектов.
Кроме того, в России отсутствует т.н. культура инновационных инвестиций — люди попросту не привыкли вкладывать деньги в научные разработки, пусть даже и самые перспективные и нужные им. Причем привычка эта прочно укоренилась в обществе.
Многие аналитики утверждают, что Россия инвестиционно не привлекательна по причине своих длительных морозов и, следовательно, высокого энергопотребления при производстве. Однако данная причина является лишь второстепенной — действительно, ведь существует множество регионов, где климатические условия ничуть не хуже, чем в странах Запада. Первостепенным барьером на пути иностранных инвестиций до сих пор являются административные барьеры, которые создают принципиально антиинвестиционный климат. Кроме того, иногда появляется и совершенно другое мнение, крайнее в своей антиэкономичности видение: инвестиционная непривлекательность России является ее преимуществом, это является залогом ее самосохранения. Однако подобный вариант вряд ли стоит рассматривать всерьез.
Следовательно, Россию нужно тщательно готовить к инвестиционным проектам, причем начать нужно с обучения административных властей всех уровней и изменения законодательной базы. В условиях функционирования национального и международного рынков инвестиционная деятельность по производству материальных и духовных благ становится главным видом экономических отношений, в которых инвестиции являются товаром производственного назначения и объектом правового регулирования .
Иностранные инвестиции содействуют экономическому росту принимающей экономики на основе более эффективного использования национальных ресурсов. Ученые выделяют следующие каналы эффективности иностранных инвестиций:
— выход зарубежных фирм на национальный рынок ведет к замещению или вытеснению менее эффективных национальных компаний, что приводит к перераспределению внутренних ресурсов между более и менее рентабельными компаниями и способствует росту среднего уровня производительности труда и среднедушевых доходов в принимающей стране.
— второй канал эффективности иностранных инвестиций связан с ростом конкуренции на местных рынках за счет зарубежных компаний. Деятельность последних побуждает национальные фирмы работать эффективнее. Аналогичным образом деятельность зарубежных фирм содействует более быстрой передаче новой и передовой технологии и усовершенствованной практики менеджмента местным фирмам на основе вертикально интегрированных связей и т.н. показательного (или демонстрационного) эффекта .
По мнению Белоус Т. Я., расширение объема производства в секторе с иностранным участием, сопровождающееся подключением к нему местных субпоставщиков, способствует развертыванию сопряженных отраслей. В результате ускоряется рост принимающей экономики в целом и возникает дополнительный спрос на квалифицированную рабочую силу, инженеров и ученых. Зачастую иностранный инвестор принимает на себя обучение и переобучение местных кадров. Наибольшее количество новых рабочих мест создается, естественно, там, где иностранная компания сооружает новые хозяйственные объекты, а не скупает уже существующие .
В настоящее время Россия все еще занимает скромное место в мире по импорту капитала. Россия еще не реализовала свой потенциал по привлечению иностранных инвестиций и не в полной мере воспользовалась своими сравнительными преимуществами, которые состоят не только в её значительных природных ресурсах, но и относительно низкой заработной плате и в широком внутреннем рынке.
Основным сдерживающим фактором является отсутствие стабильной правовой базы, регулирующей деятельность отечественного и иностранного капитала. Постоянные изменения в законодательстве, регулирующем внешнеэкономическую деятельность, и многочисленные подзаконные акты в сочетании с правовым нигилизмом в значительной степени затрудняют деятельность иностранных инвесторов на территории России.
В целях более активного привлечения иностранного капитала в российскую экономику необходимо ускорить формирование благоприятного инвестиционного климата, завершить формирование нормативно-правовой базы регулирования инвестиций для обеспечения иностранным инвесторам условий стабильности, недискриминации и гарантий. В этом концепция инвестиционной политики могла бы опереться на уже существующую правовую базу.
В связи с вышесказанным, особую актуальность представляют вопросы анализа правового регулирования иностранных инвестиций, изучения основных категорий, связанных с иностранными инвестициями и разработки конкретных предложений по усовершенствованию инвестиционного законодательства России.
Степень научной разработанности темы исследования. Многие аспекты правового регулирования иностранных инвестиций неоднократно становились объектом изучения со стороны ряда исследователей, как отечественных, так и зарубежных. Это объясняется, прежде всего, комплексностью и актуальностью различных проблем, связанных с правовым регулированием инвестиционных отношений.
Серьезный вклад в разработку данной темы внесли российские юристы-международники, такие как: Богатырев А. Г., Богуславский М. М., Вознесенская Н. Н., Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г., Зенкин И. В., Ковалев А. А., Лабин Д. К., Фархутдинов И. З., Шумилов В. М. .
Из зарубежных ученых необходимо отметить следующих авторов: Карро Д., Жюйар П., Кинсела С., Комекс П., Ноугугу Е., Сорнараджа М., Шварценбергер Дж. .
Однако следует отметить, что существующие труды в основном касаются анализа отдельно взятых аспектов правового регулирования иностранных инвестиций на международном и внутригосударственном уровне. В то же время, в современных условиях становления открытой рыночной экономики и формирования новой правовой системы Российской Федерации, особую актуальность приобретает именно комплексный анализ международно-правового и внутригосударственного регулирования иностранных инвестиций.
Основная цель настоящей работы заключается в исследовании правового регулирования иностранных инвестиций. В этой связи основными задачами являются:
— выявление и анализ проблем становления и развития инвестиционного права;
— анализ основных положений инвестиционного права в отношении;
— исследование современного российского инвестиционного законодательства и выявление основных проблем.
Предмет исследования составляют правовые аспекты регулирования иностранных инвестиций. В работе были рассмотрены основные категории, связанные с иностранными инвестициями, режимы осуществления инвестиций, гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам.
Методологическую и научную основу составляют аналитический, логический, историко-правовой и сравнительно-правовой методы исследования с широким использованием материалов по общей теории государства и права, международному праву, международному и отечественному инвестиционному законодательству.
Научная новизна исследования заключается в том, что в работе предпринята попытка комплексного исследования и сравнения различных аспектов правового регулирования иностранных инвестиций на международном и внутригосударственном уровнях.
Глава 1. Инвестиции как объект правового регулирования
1.1. Понятие, сущность и правовая природа инвестиций
Несмотря на отмечаемую юристами необходимость постоянного проведения работы по научному освоению новой терминологии, используемой в действующем законодательстве, изучения смыслового содержания каждого конкретного термина и соотнесения мысли законодателя с существом регулируемых отношений, в посвященных инвестиционной деятельности работах правоведов не уделяется должного внимания уяснению содержания понятия инвестиций в единстве всего многообразия проявлений данного вида экономических отношений. В ряде работ, посвященных этой теме, содержание понятия инвестиций вообще не подвергается анализу .
Понятие инвестиции (от лат. investio — одеваю) означает вложения капитала в отрасли экономики внутри страны и за границей. Первое легальное определение инвестиций было дано в Основах законодательства об инвестиционной деятельности в СССР, принятых Верховным Советом СССР 10 декабря 1990 г. № 1820−1, которые под инвестициями понимали все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых в объекты предпринимательской и других видов деятельности, в результате которой образуется прибыль (доход) или достигается социальный эффект.
По смыслу этого определения родовым понятием для инвестиций выступало понятие имущественных и интеллектуальных ценностей. В качестве дополнительного признака, выделяющего инвестиции из числа других имущественных и интеллектуальных ценностей, обозначено направление их вложений — объекты предпринимательской и других видов деятельности, при этом деятельность, в объекты которой осуществлялись вложения, была выделена из иных видов деятельности по своему результату — образованию прибыли (дохода) или достижению социального эффекта.
Такой подход к определению инвестиций был в дальнейшем воспринят законодателями РСФСР и Российской Федерации. Содержащиеся в нормативно-правовых актах понятия отличаются лишь по форме изложения признаков или частичным изменением их состава при сохранении в целом принципиального содержания — понимания инвестиций как вкладываемых ценностей.
Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488−1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» под инвестициями понимал денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в том числе и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта. Федеральным законом от 10 января 2003 г. № 15-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» в это определение были внесены изменения в части исключения из состава инвестиций лицензий.
В Законе РСФСР от 4 июля 1991 г. № 1545−1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР» под иностранными инвестициями понимались все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода).
Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» определил инвестиции как «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта». Отметим, что Закон об инвестиционной деятельности действует в части норм, не противоречащих данному Закону.
Только Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» указал, что родовым понятием для инвестиций является «вложение», определив инвестиции применительно к иностранным инвесторам как вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.
Существование подобных разночтений между положениями, разработанными западными экономистами, и позицией российского законодателя, выраженной в легальном определении инвестиций, привело к дезориентации в отношении понимания их существа.
Некоторые специалисты руководствуются традиционным определением инвестиций, разработанным для микроэкономических процессов, и понимают под инвестициями вложения физических и юридических лиц, государства и муниципальных образований, направленные на увеличение их активов .
Большинство исследователей в области экономики либо используют дефиницию, отраженную в ст. 1 Закона о капитальных вложениях, наряду с традиционным, не проводя анализа их содержания и не выявляя существо различий, либо применяют только легальное определение, понимая под инвестициями денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта .
Легальное определение инвестиций в редакции Закона о капитальных вложениях вообще не дает возможности установить какие-либо их квалифицирующие признаки и не отражает специфических черт инвестиций, объективно присущих им как экономической категории.
Так, для легальной дефиниции инвестиций существенными элементами выступают следующие положения:
— свойства объекта вложений: инвестиции — это имущество и права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности;
— цель вложений: получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта.
Проведенный анализ инвестиций как экономической категории показал невозможность использования в качестве общего критерия отнесения вложений к инвестициям наличие цели «получения прибыли».
Критерий достижения в результате инвестиций «иного полезного эффекта» носит субъективный, оценочный характер и поэтому также не может быть положен в основу формирования общего понятия инвестиций. Представляется справедливым замечание М. И. Бару, отметившего, что при формулировании норм права нужно стараться избегать оценочных понятий, так как «индивидуальная (субъективная) оценка может и не совпадать, а иногда и выйти за пределы той оценки, которую имел в виду законодатель, устанавливая норму, содержащую оценочное понятие». Кроме того, при толковании оценочных категорий правоприменительные органы зачастую получают возможность фактически «свободного усмотрения» в оценке действий субъектов, что не может способствовать стабильности правил поведения участников общественных отношений. Как отмечает К. А. Неволин, при использовании оценочных понятий «установление „идентичности“ юридического факта является задачей, которую весьма трудно решить, не прибегая к помощи критериев, в самой норме права не содержащихся» .
Вряд ли к инвестициям можно отнести денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты благотворительной (иной) деятельности, которые, безусловно, осуществляются в целях достижения полезного эффекта .
Рассмотрев понятие инвестиций, данное в российском законодательстве, необходимо отметить, что, как правило, в праве иностранных государств и международном праве оно не раскрывается.
Так, Г. М. Вельяминов указывает, что «общепризнанного международно-правового определения понятия инвестиций — не существует…», конвенциональные понятия инвестиций формулируются лишь для целей конкретного документа и не охватывают всего явления. Автор отмечает, например, что «Сеульская конвенция определяет инвестиции лишь применительно к их гарантированию», т. е. для того, чтобы нормы данного международного соглашения могли быть применены для защиты конкретных вложений, они должны соответствовать определенным в данном документе параметрам. В случае несоответствия инвестиций требованиям Конвенции они не будут защищены ее механизмами, однако инвестициями от этого быть не перестанут.
Такой же позиции придерживаются Д. Карро и П. Жюйар. Они отмечают, что «определение понятия международной инвестиции зависит от тех задач, которые ставятся в соответствующем международном документе, содержащем определение», «понятие инвестиций будет меняться в зависимости от содержания и цели нормативного акта». При этом авторы высказывают мнение, что «любая инвестиция предполагает внесение инвестором вклада» .
Вместе с тем законодатели стран СНГ, следуя традиции, заложенной Основами законодательства об инвестиционной деятельности в СССР, также используют для определения понятия инвестиций объектный признак. Так, Закон Республики Казахстан от 8 января 2003 г. № 373-II «Об инвестициях» также определяет инвестиции через указание вкладываемых объектов — всех видов имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или в увеличение активов, используемых в предпринимательской деятельности.
Таким образом, можно говорить о том, что рассмотрение инвестиций в качестве правового явления и закрепление в законе понятия инвестиций является проявлением собственного оригинального подхода российского законодателя и законодательных органов стран СНГ к проблеме стимулирования инвестиционной деятельности.
Представляется, однако, что легальную дефиницию инвестиций (ст. 1 Закона о капитальных вложениях) нельзя признать удачной, она не отражает существенных признаков понятия и требует переосмысления и внесения существенных изменений.
Н.Н. Вознесенская не уделяет внимания исследованию экономического содержания инвестиций и лишь указывает, что «с правовой точки зрения иностранные инвестиции — это иностранная (частная или государственная) собственность, имеющая соответствующий статус как в международном, так и в национальном праве» .
М.М. Богуславский также анализирует только иностранные инвестиции и только в юридическом аспекте. Он обращает внимание на следующие моменты: в качестве инвестиций нельзя рассматривать объекты, не имеющие целевого назначения — использования в предпринимательской или иной хозяйственной деятельности; любая инвестиция — это то, что является объектом права собственности. При этом автор указывает на недопустимость отождествления понятий «иностранная собственность» и «иностранные инвестиции» по тому основанию, что в понятие «иностранная собственность» включается собственность иностранных граждан и государств.
Одним из последних исследований, посвященных проблемам разработки законодательства, способного обеспечить эффективное правовое регулирование иностранных инвестиций, является работа В. В. Гущина и А. А. Овчинникова, в которой авторы обоснованно указывают, что «экономическая сущность данного явления (инвестиций) должна определять и его правовое значение, в связи с чем под инвестициями правильнее понимать действия субъекта (т.е. инвестора) по распоряжению принадлежащими ему объектами гражданского права» .
Другой исследователь инвестиций — С. С. Жилинский — полагает, что «при наличии законодательно закрепленных определений тех или иных понятий чисто академические споры об их содержании уходят на второй план. Усилия целесообразно сосредоточивать на теоретическом осмыслении легальных формулировок, выявлении их сильных и слабых сторон и, если в этом возникает необходимость, разработке предложений, направленных на совершенствование соответствующих законоположений». Таким образом, автор исключает необходимость оценки соответствия легальной дефиниции существу регулируемых экономических отношений.
В.Н. Кокин, коснувшись понятия инвестиций в рамках исследования вопросов защиты прав инвестора в соглашениях о разделе продукции, справедливо указал, что «под инвестициями понимают действия, заключающиеся в распоряжении имущественными благами с целью получения выгоды» .
А.В. Майфат, лишь вскользь затрагивая вопрос об экономической сущности инвестиций, совершенно справедливо отмечает, что они понимаются в экономике как «некоторые затраты, осуществляемые с целью получения возможного дохода», а «затраты на производство и накопление средств производства» именуются инвестированием. К сожалению, автор не использовал данные положения для сопоставления легальной дефиниции инвестиций с экономическим содержанием таких отношений. Между тем поскольку затраты на накопление средств производства и на само производство изначально предполагают возможность создания прибавочной стоимости, а значит, и получения дохода, нельзя не отметить, что данные определения свидетельствуют о совпадении значения терминов «инвестиции» и «инвестирование» как затрат определенной направленности. Полагаем, что автор, ведя исследование в этом направлении, неизбежно столкнулся бы с необходимостью анализа обоснованности придания в законодательстве терминам «инвестиции» и «инвестиционная деятельность (инвестирование)» различных значений.
В основу исследования Б. В. Муравьева легли определения инвестиций, данные в работах П. Массе («инвестирование представляет собой акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое удовлетворение ее в будущем, с помощью инвестиционных благ»), Дж. Кейнса (под инвестициями понимается «покупка отдельными лицами или корпорацией какого-либо имущества, старого или нового», «новые инвестиции означают покупку капитального имущества всякого рода за счет дохода», «текущий прирост ценности капитального имущества в результате производственной деятельности данного периода»), У. Шарпа («инвестировать в широком смысле означает расстаться с деньгами сегодня, чтобы получить их большую сумму в будущем»).
Как видно во всех исходных определениях, инвестиции обозначают совершение определенных действий (акт обмена, покупка, производственная деятельность, передача денег).
Инвестиционные отношения рассматриваются как разновидность предпринимательских отношений также И. А. Вдовиным .
Между тем отнесение инвестиционной деятельности к числу видов предпринимательской деятельности предполагает необходимость признать, что ко всем инвесторам должны применяться положения ст. 2 ГК РФ о необходимости обязательной регистрации в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Это исключило бы участие в инвестиционной деятельности физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, государства и муниципальных образований, что, в свою очередь, прямо противоречит ст. 2 Закона об инвестиционной деятельности в РСФСР, ст. 4 Закона о капитальных вложениях и не согласуется с экономической сущностью инвестиций.
Поддерживая точку зрения, высказанную И. В. Ершовой, Т. М. Ивановой, Р. А. Курбановым, представляется, что понятия инвестиционной и предпринимательской деятельности совпадают лишь отчасти — осуществляемая субъектами предпринимательства деятельность может быть инвестиционной, однако субъектами инвестиционной деятельности могут быть не только предприниматели.
На возможность отсутствия при осуществлении инвестиций цели достижения прибыли обоснованно указывают Г. Д. Отнюкова и О. Панова. А. В. Ащаулов, придерживаясь аналогичной позиции, указывает на инвестиционный характер приобретения гражданами жилья .
Т.А. Серебрякова, исследуя работу экономистов Е. Ф. Борисова и Ф. М. Волкова, определивших инвестиции как «долгосрочное вложение капитала в промышленность и иные отрасли хозяйства для получения прибыли», выразила несогласие с такой точкой зрения, указав, что в таком определении находит отражение только одна форма инвестиций — капитальные вложения и один из ее видов — прямые инвестиции. Кроме того, автор пишет: «Такой подход не только никак не связан с легальным определением исследуемой категории, но находится в прямом противоречии с законодательной дефиницией «инвестиций». Относительно определения инвестиций, данного Н. Сейтцем («затраты, которые более одного года будут обеспечивать доходы в будущем»), высказано следующее критическое замечание: «Думается, автор дал определение инвестициям, осуществляемым в форме капитальных вложений, а не вообще категории «инвестиция», что не соответствует определению инвестиций, данному Законом РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». Анализируя подход С. Рейбона, Дж. Барфилда и М. Кинли к определению инвестиций, Т. А. Серебрякова отмечает: «Интересно, что инвестицией в определении выступает не только имущество, которое используется для получения доходов, но также имущество, вкладываемое для экономии затрат». Однако в конечном итоге исследователем делается заключение, что «расширение целей инвестиций до экономии затрат и сохранения стоимости имущества может чрезмерно расширить круг лиц, на которых распространится механизм государственной защиты прав инвестора. Поэтому автор считает нецелесообразным, недейственным и излишне широким указанный подход» .
Т.А. Серебряковой представлено свое видение понятия «инвестиции», которое звучит следующим образом: «Инвестиции — имущество, в отношении которого государством установлены гарантии, привилегии и иммунитеты, следующие из механизма государственной защиты инвестора, переданное (передаваемое) государством, физическим или юридическим лицом гражданам, организациям, иностранным государствам с целью извлечения прибыли, достижения иного эффекта, признаваемого действующим законодательством социально полезным» .
Основываясь на исследовании работ ученых-экономистов, представляется, что нет оснований считать «нецелесообразным, недейственным и излишним» указание на «экономию затрат» и «сохранение стоимости имущества» как на одну из возможных целей инвестирования ввиду того, что это «может чрезмерно расширить круг лиц, на которых распространится механизм государственной защиты прав инвестора». Если возникает необходимость ограничить действие законодательства определенным направлением использования объекта инвестиций, определенным кругом лиц-инвесторов или иными основаниями, для этого достаточно указать на сужение сферы применения того или иного нормативно-правового акта, поместив в его текст соответствующую оговорку. Инвестиции как экономическая категория выполняют ряд важнейших функций, без которых невозможно нормальное развитие экономика любого нормального государства. «Инвестиции представляют собой расходы на расширение и обновление производства, связанные с введением новых технологий, материалов и других орудий и предметов труда». Таким образом, инвестиции являются важнейшей экономической категорией и играют значимую роль как на макро, так и микроуровне. «Инвестиционные товары (средства производства) отличаются от потребительских товаров тем, что последние удовлетворяют потребности непосредственно, тогда как первые делают это косвенно, обеспечивая производство потребительских товаров» .
Факторы, определяющие динамику инвестиций :
1. ожидаемая норма чистой прибыли;
2. реальная ставка процента;
3. уровень налогообложения;
4. изменения в технологии производства;
5. наличный основной капитал;
6. экономические ожидания;
7. динамика совокупного дохода.
1.2. Виды инвестиций
