Правовое регулирование концессионных соглашений по российскому законодательству

Соответственно, о переходе прав и обязанностей по концессионному соглашению к возникшему в результате реорганизации юридическому лицу говорится в отношении следующих случаев: при реорганизации в форме слияния концессионера — юридического лица с другим юридическим лицом (другими юридическими лицами); при реорганизации в форме разделения при возникновении юридического лица, к которому переходят права и обязанности по концессионному соглашению; при реорганизации в форме выделения из состава концессионера — юридического лица такого юридического лица, к которому переходят права и обязанности по концессионному соглашению.

Далее перейдём к рассмотрению сроков концессионного соглашения.

Как правило, концессионные соглашения характеризуются продолжительными сроками действия (в среднем 25 лет). Мировая практика показывает, что срок действия концессионных соглашений в области инфраструктуры, включающий в себя как период строительства (реконструкции) объекта, так и срок его эксплуатации, как правило, довольно продолжителен. Например, в Великобритании, Португалии, Италии и Нидерландах обычный срок дорожной концессии составляет 30 лет, в Испании — 75 (в соответствии с Законом от 30 декабря 1996 г.) и как минимум 15 лет — в Финляндии.

Законодательство некоторых стран содержит положения, ограничивающие срок концессионного соглашения определенным количеством лет. Причем дополнительно, помимо общего максимального срока концессионного соглашения, законодательно закрепляются специальные требования к срокам концессионных соглашений в конкретных секторах экономики.

Российский законодатель пошел другим путем — Федеральный закон (ФЗ) «О концессионных соглашениях» не содержит конкретных требований к максимальному сроку концессионного соглашения: ст. 6 Закона предусматривает, что «срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и срока окупаемости таких инвестиций, других обязательств концессионера по концессионному соглашению». Таким образом, максимальный срок концессионного соглашения российским законом не устанавливается, так что срок действия концессии должен устанавливаться в конкретном концессионном соглашении.

То, насколько правильно была рассчитана длительность концессионного соглашения, играет важную роль в том, насколько удачно будет реализован проект. Срок концессионного соглашения должен быть экономически обоснован.

Стороны концессионного соглашения часто не в состоянии заранее определить будущую «загруженность» объекта концессионного соглашения и соответственно срок окупаемости всего проекта. Чем короче устанавливается срок концессионного соглашения в сфере инфраструктуры, тем выше риск концессионера не окупить полностью вложенные инвестиции или не выполнить свои обязательства в полном объеме. В этом случае инвестор будет вынужден повысить плату для населения, что происходило довольно часто с концессиями в сфере телекоммуникации и поставки электроэнергии, где срок концессии устанавливался от 4 до 15 лет.

В связи с этим на практике возможны два выхода из ситуации:

— установление более высокой платы для пользователей объектом концессии (например, платы за проезд по платной автодороге или туннелю, платы за электроэнергию или услуги связи);

— более высокий объем государственных субсидий в проект.

И тот и другой вариант ведет к снижению положительного социально-экономического эффекта от реализации проекта.

При определении срока концессионного соглашения большое значение имеет не только объем инвестиций, но и их природа, а также возможность их альтернативного использования. Например, если речь идет о таком виде транспортных концессий, как автобусные концессии, то после окончания срока одного концессионного соглашения компания-концессионер может использовать те же автобусы в другом месте и в каких-то иных целях. Если концедент регулярно проводит конкурсы для заключения подобных концессионных соглашений на организацию автобусного движения для перевозки населения, то компании-концессионеры знают, что, когда одно соглашение заканчивается, они могут участвовать в конкурсе на заключение другого концессионного соглашения. Таким образом, если концессионер может легко перемещать свои основные средства, то нет необходимости в длительных сроках концессии. Помимо транспортных концессий, то же самое относится и к иным концессиям, связанным с оказанием услуг населению (в сфере телекоммуникации, уборки мусора и т. п.).

Или, например, когда в концессию передается готовый объект, не требующий от концессионера больших капитальных вложений (например, закончился срок первоначального концессионного соглашения, объект уже создан/реконструирован и теперь от концессионера требуется только грамотный менеджмент). В таких случаях срок концессионного соглашения также может быть непродолжительным.

Значение правильного определения срока концессионного соглашения можно проиллюстрировать на примере того, как срок концессии соотносится с размером платы для потребителей за пользование объектом концессии. Так, концедент при заключении концессионного соглашения может выбрать один из двух вариантов поведения:

1) установить в конкурсном предложении конкретный срок концессионного соглашения и выбрать того концессионера, который предложит наиболее низкие ставки тарифов для пользователей объектом концессионного соглашения; либо.

2) установить в конкурсном предложении максимальные ставки тарифов для пользователей объектом концессионного соглашения и выбрать того концессионера, который предложил наиболее короткий срок концессионного соглашения.

На первый взгляд предложенные варианты одинаково выгодны для сторон, однако последствия, возникающие в каждом случае, будут разными.

Как было сказано выше, продление срока концессионного соглашения не всегда желательно, поэтому так важно изначально правильно определить временные рамки концессии. Однако в практике многих стран предусмотрена возможность однократного или многократного продления срока концессионного соглашения. Некоторые законы позволяют сторонам продлевать срок концессии, в случае если доходы от использования объекта концессии оказываются недостаточными для покрытия расходов концессионера. Например, в Колумбии и Чили стороны вправе изменять срок концессии путем переговоров, если условия концессии существенно изменились. То есть такая возможность обычно предоставляется только при наличии исключительных обстоятельств.

Обычно перечень таких обстоятельств закрепляется в самом законе или в концессионном соглашении. В частности, продление срока концессионного предложения может быть предусмотрено при наличии следующих обстоятельств:

— задержка в завершении или приостановление эксплуатации в результате обстоятельств вне сферы разумного контроля любой из сторон;

— приостановление проекта в результате действий государственных органов;

— повышение издержек в результате требований заказчика (концедента), первоначально не предусмотренных в концессионном договоре, если концессионер не смог бы возместить эти издержки без такого продления.

Наличие в российском Законе «О концессионных соглашениях» конкретного круга обстоятельств, при которых возможно изменение срока концессионного соглашения, способствовало бы большей уверенности инвестора в том, что он сможет получить прибыль от своих инвестиций.

Если первые два из указанных выше оснований для продления срока концессионного соглашения находят свое регулирование в российском законодательстве (их можно отнести к обстоятельствам непреодолимой силы в соответствии с ч. 3 ст. 401 ГК РФ), то третье основание в законодательстве отсутствует.

По моему мнению, что в законе или в конкретных концессионных соглашениях за концессионером должно быть закреплено право в случае возникновения у него в результате действий концедента расходов, не предусмотренных концессионным соглашением, требовать либо возмещения этих расходов концедентом, либо продления срока действия концессионного соглашения на срок, необходимый для покрытия данных расходов.

Таким образом, правильное определение срока концессионного соглашения является одним из основных условий успешной реализации концессионного проекта, так как он является важнейшим фактором, влияющим на условия финансирования проекта и на цены за услуги, предоставляемые концессионером. Срок концессионного соглашения должен устанавливаться с учетом объема инвестиций, их характера, а также рисков, которые несет концессионер. Срок концессионного соглашения должен быть достаточен для возврата вложенных концессионером средств, без ущемления интересов потребителей и общества в целом. Очень серьезно также следует подходить к вопросу продления срока концессии, чтобы избежать возможных проблем, связанных с пересмотром условий концессионного соглашения.

&# 167; 2. Порядок заключения, изменения и прекращения концессионных соглашений Отбор инвесторов по Закону о концессиях производится на конкурсной основе, т. е. по состязательному принципу. Конкурс может быть открытым и закрытым, причем закрытый конкурс проводится в случае, если объект соглашения имеет стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, а также если сведения о нем составляют государственную тайну. При проведении открытого конкурса сведения должны публиковаться на специальном сайте в Интернете. Устанавливается перечень критериев конкурса; конкретные же критерии должны устанавливаться в конкурсной документации.

Критериями могут быть сроки создания или реконструкции объекта, технико-экономические показатели объекта, объем производства товаров, размер концессионной платы и т. д. Пользование объектами государственной собственности осуществляется на временной возмездной основе за счет инвестора и на его риск. Условия пользования в каждом конкретном случае должны быть привлекательными для инвестора. Договоры об осуществлении крупных или медленно окупающихся проектов могут предусматривать длительный срок действия: как предусматривает Закон, «срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и срока окупаемости таких инвестиций», поскольку срок концессионного соглашения должен быть достаточным для возврата вложений концессионера и получения им прибыли. В международной практике продолжительность этого срока обычно связывается с продолжительностью цикла основных активов.

Конкурс следует рассматривать как предварительный выбор возможных партнеров, он проводится до переговоров о заключении концессионного соглашения. Результаты конкурса — предоставление возможности начать переговоры с государством о заключении концессионного договора. По концессионному соглашению право собственности на предмет концессии остается за государством и лишь временно передается инвестору на срок концессионного договора на возмездной основе (об этом указывается в определении концессионного соглашения в статье 3 Закона о концессиях). Но инвестор является собственником произведенной продукции и платит налоги (не предусматривается отдельной главой в Налоговом кодексе, в отличие от соглашений о разделе продукции) и согласованное концессионное вознаграждение государству за имущество и предоставленные имущественные права.

Для проведения конкурса концедент создает конкурсную комиссию. Комиссия публикует сообщение о проведении конкурса или направляет сообщения о конкурсе конкретным лицам (для открытого и закрытого конкурсов соответственно), принимает заявки на участие и рассматривает их. Если подается менее двух заявок на участие в конкурсе, конкурс объявляется несостоявшимся. Лица, допущенные комиссией к участию в конкурсе, должны представить конкурсные предложения в соответствии с критериями конкурса. Конкурсная комиссия определяет победителя конкурса и подписывает протокол о результатах его проведения, после чего уведомляет участников и иных лиц о результатах. После проведения конкурса в течение пяти дней концедент направляет победителю конкурса проект концессионного соглашения, соответствующий решению о заключении концессионного соглашения и представленному победителем конкурса конкурсному предложению. Победителю дается 90 дней на подписание.

Здесь важно отметить положение, согласно которому концессионное соглашение должно соответствовать и решению концедента, и предложению концессионера. Момент согласования воли сторон договора скрыт от концессионера. Он подает конкурсное предложение, а затем лишь получает готовое соглашение, которое обязан подписать. В случае неподписания им проекта соглашения концедент вправе предложить заключить концессионное соглашение участнику конкурса, конкурсное предложение которого содержит лучшие условия, следующие после условий, предложенных победителем. То есть, вместо того чтобы иметь возможность согласования разногласий по проекту соглашения, победитель в случае, когда его не полностью устраивают условия проекта, теряет возможность его заключения в целом. Установление процедуры урегулирования возможных разногласий путем двустороннего обсуждения не только более отвечало бы договорным принципам, но и давало бы шанс концеденту заключить соглашение с победителем, а не со следующим претендентом, предложившим менее подходящие условия.

Возможно заключение концессионного соглашения и не через конкурсную процедуру. Если в конкурсную комиссию представляются менее двух конкурсных предложений или менее двух предложений признаются соответствующими критериям конкурса (но при условии, что конкурсных заявок было подано не менее двух, так как в ином случае конкурс признается несостоявшимся), концедент имеет право рассмотреть представленное только одним участником конкурсное предложение и принять решение о заключении соглашения с этим участником, если его предложение соответствует критериям конкурса.

Закономерно и требование о том, что концессионер должен иметь государственные гарантии стабильности для своих инвестиций — стабилизационную оговорку на период действия проекта, национальный режим, неизменность налогов и сборов и т. д. В Законе о концессионных соглашениях гарантиям прав и законных интересов концессионеров посвящена отдельная глава. Концессионеру гарантируется защита его прав и законных интересов, он имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий или бездействия государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов; отдельно закрепляются гарантии равноправия концессионеров, стабилизационная оговорка.

В мировой практике встречаются различные ситуации, при которых законодательством разрешается проведение прямых переговоров вместо конкурса:

— когда существует безотлагательная необходимость в обеспечении непрерывности оказания публичной услуги и проведение конкурса было бы непрактичным;

— для краткосрочных проектов, при которых предполагаемый объем инвестиционных вложений не превышает установленную законом величину;

— основания национальной обороны и безопасности;

— когда только одно предприятие в состоянии осуществить требуемую услугу (работу, поставку);

— когда на приглашение к участию в процедурах предварительного отбора не поступило ни одной заявки или все поступившие заявки не соответствовали конкурсным требованиям.

Закон о концессионных соглашениях предусматривает возможность изменения концессионного соглашения по требованию одной из сторон концессионного соглашения, отсылая в отношении оснований изменения концессионного соглашения судом к ГК РФ.

Соответственно, при этом подлежит применению п. 2 ст. 450 части первой ГК РФ, согласно которому по требованию одной из сторон договор может быть изменен (как и расторгнут) по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или договором. Там же определено, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Следует отметить, что п. 2 ст. 450 ГК РФ устанавливает приведенные основания не только для изменения, но и для расторжения договора судом. Однако основания для расторжения концессионного соглашения решением суда прямо предусмотрены в ч.

1 ст. 15 Закона. При этом в Законе определены обстоятельства, которые признаются существенными нарушениями условий концессионного соглашения, но являются основаниями только для расторжения концессионного соглашения судом.

Статья 451 ГК РФ предусматривает изменение (как и расторжение) договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Так, согласно п. 1 указанной статьи существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Там же определено, что изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В соответствии с п. 4 указанной статьи изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, то согласно п. 2 данной статьи договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным п. 4 статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Порядок изменения (как и расторжения) договора регламентирован ст. 452 части первой ГК РФ, согласно п. 1 которой соглашение об изменении (о расторжении) договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Следует отметить, что в соответствии с п. 11 ч. 2 ст. 10 Закона порядок внесения изменений в концессионное соглашение относится к числу условий, которые лишь могут содержаться в концессионном соглашении. В пункте 2 ст.

452 ГК РФ установлено, что требование об изменении (о расторжении) договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить (расторгнуть) договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок. Как разъяснялось в п. 60 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных указанной нормой.

При изменении концессионного соглашения подлежат применению общие нормы ст. 453 части первой ГК РФ о последствиях изменения договора:

при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1);

в случае изменения договора обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда об изменении договора (п. 3);

стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4);

если основанием для изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением договора (п. 5).

В Законе определен перечень случаев, в которых концессионное соглашение прекращается: по истечении срока действия концессионного соглашения (п. 1); досрочно по соглашению сторон (п. 2) или на основании решения суда (п. 3). Значение данной нормы видится в том, что она предусматривает возможность досрочного расторжения концессионного соглашения по соглашению сторон или по требованию одной из сторон концессионного соглашения на основании решения суда. Данные правила согласуются с приведенными выше положениями п. п. 1 и 2 ст. 450 части первой ГК РФ. Основания досрочного расторжения судом концессионного соглашения предусмотрены в ст. 15 Закона.

Последствия прекращения концессионного соглашения определены в ст. 14 Закона, однако указанная статья регламентирует лишь передачу концессионером концеденту объекта концессионного соглашения, а также иного имущества, переданного концедентом концессионеру по концессионному соглашению. Соответственно, при досрочном расторжении концессионного соглашения наряду с положениями данной статьи подлежат применению общие нормы ст. 453 части первой ГК РФ о последствиях расторжения договора. Так, согласно п. 2 ст. 453 при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

В остальном данная статья предусматривает то же самое, что и для изменения договора: в случае расторжения договора обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора (п. 3); стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4); если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора (п. 5). В соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 10 Закона порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного прекращения концессионного соглашения относится к числу условий, которые лишь могут содержаться в концессионном соглашении.

Заключение

До недавнего времени Федеральный закон «О концессионных соглашениях» от 21 июня 2005 г. N 115-ФЗ (далее — Закон) можно было назвать бездействующим с юридической и, соответственно, с практической точек зрения. Основной проблемой, препятствующей внедрению концессионных соглашений в России, являлось отсутствие минимальных гарантий для концессионера со стороны государства, механизмов тарифного регулирования с контрактными требованиями, а также норм, обеспечивающих прозрачность процедур и четкость процесса принятия решений при выборе концессионера.

Но ситуация изменилась. Совсем недавно, 30 июня 2008 г., был принят Федеральный закон N 108-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „О концессионных соглашениях“ и отдельные законодательные акты Российской Федерации», во многом расширивший права концессионеров. Прежде всего, было закреплено право собственности концессионера на продукцию и доходы, получаемые им в результате осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. Например, движимое и недвижимое имущество, которое создано и (или) приобретено концессионером при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и не входит в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, является собственностью концессионера, если иное не установлено концессионным соглашением. Также было поддержано предложение дать концессионерам право использовать лесные участки, водные объекты, участки недр, не связанные с добычей полезных ископаемых, которые необходимы для строительства и эксплуатации объекта концессионного соглашения. Кроме того, для концессионеров тарифы на услуги (ЖКХ, электроэнергетики) будут устанавливаться с учетом определенных концессионным соглашением объема и сроков осуществления инвестиций концессионера в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, а также в модернизацию, замену иного передаваемого имущества. В качестве способов обеспечения выполнения обязательств по концессии инвестор сможет использовать не только банковскую гарантию, но и менее дорогие инструменты страхования риска неисполнения обязательств и передачи прав по договору банковского вклада.

Вносят поправки долгожданную ясность и в налоговое законодательство. Так, раньше Налоговый кодекс не регулировал ни порядок уплаты концессионером НДС, ни предоставление ему вычета по этому налогу. Теперь НДС взимается с реализуемых в рамках концессионных соглашений работ, товаров и услуг, но за концессионером закрепляется право на вычет по закупкам, осуществленным для реализации соглашения.

Далее, поправки предоставляют государству возможность передать частным компаниям отдельные полномочия, связанные с концессиями. Например, по мнению практиков, конкурс по выбору концессионера специализированная компания проведет лучше, чем государство. Концедент также получил право рассмотреть заявку единственного претендента в случае, если конкурс объявлен несостоявшимся в связи с представлением менее двух заявок, и заключить с ним концессионное соглашение с соблюдением остальных требований Закона. Кроме того, установлена необходимость государственной регистрации самих концессионных соглашений с целью их учета в соответствии с правилами Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» .

В результате внесения изменений в Закон закрыта долго продолжавшаяся дискуссия о типовых концессионных соглашениях. Теперь концессионные соглашения должны заключаться в соответствии с типовыми соглашениями, предусмотренными ч. 4 ст. 10 Закона, другими федеральными законами, и могут содержать не урегулированные этими типовыми соглашениями и не противоречащие законодательству РФ и конкурсной документации условия. То есть, как и предполагалось, типовое соглашение предложено законодателем в качестве основы, а все остальные возможные положения и статьи стороны включают исходя из своих договоренностей.

В числе дополнительных условий, которые могут быть включены в концессионное соглашение, в новой редакции ч. 2 ст. 10 Закона названы:

— размер инвестиций концессионера;

— порядок внесения изменений в концессионное соглашение;

— обязательства концессионера по подготовке проектной документации объекта соглашения;

— обязательства сторон соглашения по подготовке территории для создания или реконструкции объекта концессии;

— порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного прекращения концессионного соглашения;

— размеры неустойки за нарушение сторонами обязательств по концессионному соглашению.

Урегулирована проблема неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами концессионного соглашения своих обязательств путем определения порядка обращения стороной в суд, причем обозначен круг инстанций, в которые можно обращаться (суды, арбитражные суды, третейские суды РФ). Список является закрытым. Таким образом, часто поднимавшийся вопрос о возможности обращения в международный коммерческий арбитраж решен в пользу последнего.

При этом необходимо учитывать, что концессионные соглашения тесно связаны с земельными вопросами, которые в соответствии с четкой позицией, выраженной в целом ряде постановлений Пленума Высшего Арбитражного Суда, не могут быть поданы в международный коммерческий арбитраж.

Немаловажные поправки внесены и в положения, регулирующие установление и применение конкурсных критериев (ст. 24 Закона). Прежде всего, список критериев, перечисленных в Законе, теперь является исчерпывающим. Кроме того, введены такие критерии конкурса, как размер принимаемых на себя концедентом расходов (если условием концессионного соглашения предусмотрено принятие концедентом на себя части расходов на создание, реконструкцию или использование объекта концессионного соглашения) и качественная характеристика архитектурного, функционально-технологического, конструктивного или инженерно-технического решения для обеспечения создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения (если концессионер сам подготавливает проектно-сметную документацию объекта концессионного соглашения).

Таким образом, концессионное соглашение — это способ полноценного государственно-частного партнерства в структуре гражданско-правовых договорных отношений, являющийся практически единственно возможным для нашей страны, преследующей цель привлечения инвестиций к социально-проблемным сферам. Тем более что понадобились бы значительные разного рода новации, в том числе и законодательные, для ориентации российского права на публичноили административно-правовую модель концессионного соглашения. Прежде всего потребовалось бы построить совершенно новую область административного судопроизводства, способную находить решение в спорах по административным или публичным договорам и приспособленную к толкованию целей публичного интереса, превышению полномочий государственных органов и должностных лиц. Такого рода судопроизводство построено на негражданских процессуальных нормах и решениях, ориентировано на правонарушения и санкции, которые российскому праву практически незнакомы. Принимая во внимание масштаб требующихся новаций и необходимый для их воплощения в жизнь временной период, российскому законодателю, на наш взгляд, нерационально имитировать публично-правовую модель зарубежной концессии. Важно и то, что концессия, сформированная на административном договоре, приносит российским чиновникам дополнительную возможность давления на частный бизнес, позволяя бюрократии воспользоваться такой возможностью в ущерб интересам экономики. Все эти факторы говорят в пользу того, что в российском праве следует выработать своего рода гражданско-правовую конструкцию концессионного соглашения.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты.

" Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по проектам в области проектов инфраструктуры, финансируемых из частных источников" (The UNCITRAL Legislative Guide on Privately Financed Infrastructure Projects) — United Nations, New York, 2001.

Типовое положение 43.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (часть 1). Ст. 3436.

Федеральный закон от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. N 40. Ст. 3822.

Федеральный закон от 21.

07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» // Собрание законодательства РФ, 25.

07.2005, N 30 (ч. II), ст. 3126.

Научная литература Аверкиева А. В. Организационно-правовые основы деятельности концессий в Советском государстве в годы нэпа: Историко-правовой аспект: Дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2004.

Варнавский В. Г. Концессионный механизм партнерства государства и частного сектора. Серия «Научные доклады: независимый экономический анализ», N 146. М., 2008.

Гармонизация частных и публичных интересов: Сборник научных статей. Серия «Право России: новые подходы». Выпуск 2 / Под ред. М. В. Немытиной, В. А. Хохлова, В. Д. Рузановой, А. А. Тарасова. Саратов: Научная книга, 2005.

Дроздов И. К правовой природе концессионного соглашения // Хозяйство и право. 2006. N 6.

Ершов Ю. А. Каким быть закону о концессиях? // Приложение к экономической газете «Экономика и жизнь». 1992. N 3.

Зинченко С.А., Галов В. В. Собственность и производные вещные права: теория, практика. Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2003.

Зинченко С. А. Гражданское законодательство и законодательство о предпринимательстве: мониторинговый аспект соотношения // Проблемы правового мониторинга. Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2006.

Зворыкина Ю.В. Организационно-экономический механизм управления концессиями в России. М.: Высш. шк., 2003.

Золоева Я. О. Концессионные и иные договоры с иностранными инвесторами в области добычи полезных ископаемых: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2003.

Иностранные концессии в рыбном хозяйстве России и СССР (1920 — 1930 гг.): Документы и материалы. Т. 1 / Под ред. проф. М. М. Загорулько, проф. А. Х. Абашидзе; отв. сост. А. П. Вихрян. М.: Современная экономика и право, 2003 (Серия «Отечественный опыт концессий»).

Иншакова Е. И. Концессии в СНГ: Исторические и теоретические основы развития. Волгоград: Издательство Вол.

ГУ, 2001.

Истомина О. Правовое регулирование иностранных инвестиций на российском рынке недвижимости // Российская юстиция. 2004. N 5.

Камышанский В. П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2000.

Курысь Н.В., Тищенко С. Г. Концессия и концессионное право новой экономической политики (20 — 30-е годы XX века) // Журнал российского права. 2003. N 10.

Ломидзе О. Г. Правонаделение в гражданском законодательстве России. СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2003.

Меркулов В.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений: Монография. Рязань: РВШ МВД РФ, 1994.

Мозохин О.Б., Ямпольский В. П. Концессионная практика не дала сколько-нибудь значительных результатов: О привлечении иностранного капитала в экономику СССР в 1920;е гг. // Исторический архив. 2001. N 1.

Носов Н.К. К кризису понятия концессионного договора // Советское право. 1926. N 4.

Платонова Н. Л. Законодательное регулирование иностранных инвестиций в экономику России // Гражданин и право. 2000. N 6.

Савинова О. Н. Договорное регулирование концессионных отношений по законодательству Российской Федерации. Казань: ЗАО «Новое знание», 2006.

Сосна С. А. Концессии в России: между прошлым и будущим // Право и политика. 2004. N 1.

Сосна С. А. Концессионные соглашения: теория и практика. М., 2002.

Сосна С. А. Концессионное соглашение — новый вид договора в российском праве // Журнал российского права. 2003. N 2.

Субботин М. Государство и инвестор: в поисках согласия // Минеральные ресурсы России. 1995. N 1.

Субботин М., Сосна С., Аверкин А. Экономический механизм с библейским стажем // Предпринимательство. 2001.

Таль Л. С. Концессионные договоры городских общественных управлений // Вестникъ Гражданского права. 1915.

Цыплаков С. Взаимопонимание партнеров — залог инвестиций. Крупномасштабные иностранные инвестиции невозможны без стабильности законодательства России // Нефтегазовая вертикаль. 1998. N 3.

Юмашев Ю. Иностранные концессии в СССР // Хозяйство и право. 1989. N 7.

См.: Золоева Я. О. Концессионные и иные договоры с иностранными инвесторами в области добычи полезных ископаемых: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 67.

См.: Иностранные концессии в рыбном хозяйстве России и СССР (1920 — 1930 гг.): Документы и материалы. Т. 1 / Под ред. проф. М. М. Загорулько, проф. А. Х. Абашидзе; отв. сост. А. П. Вихрян.

М.: Современная экономика и право, 2003 (Серия «Отечественный опыт концессий»). С. 12.

См.: Субботин М. Государство и инвестор: в поисках согласия // Минеральные ресурсы России. 1995. N 1. С. 34.

См.: Сосна С. А. Концессии в России: между прошлым и будущим // Право и политика. 2004. N 1. С. 78.

См.: Аверкиева А. В. Организационно-правовые основы деятельности концессий в Советском государстве в годы нэпа: Историко-правовой аспект: Дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2004. С. 33.

См.: Сосна С. А. Концессионные соглашения: теория и практика. М., 2002. С. 106.

См.: Меркулов В. В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений: Монография. Рязань: РВШ МВД РФ, 1994. С. 3.

См., например: Носов Н. К. К кризису понятия концессионного договора // Советское право. 1926. N 4. С. 47.

См.: Курысь Н. В., Тищенко С. Г. Концессия и концессионное право новой экономической политики (20 — 30-е годы XX века) // Журнал российского права. 2003. N 10. С. 135 — 136.

См.: Таль Л. С. Концессионные договоры городских общественных управлений // Вестникъ Гражданского права. 1915. С. 32.

См.: Дроздов И. К правовой природе концессионного соглашения // Хозяйство и право. 2006. N 6. С. 49.

См.: Дроздов И. Указ. соч. С. 53.

Дроздов И. Указ. соч. С. 53.

См.: Дроздов И. Указ. соч. С. 55.

См.: Сосна С. А. Концессионное соглашение — новый вид договора в российском праве // Журнал российского права. 2003. N 2.

См.: Сосна С. А. Указ. соч.

См.: Дроздов И. Указ. соч. С. 53.

Подробнее перечень см.: Зинченко С. А., Галов В. В. Собственность и производные вещные права: теория, практика. Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2003. С. 38.

Подробнее данную позицию см.: Ломидзе О. Г. Правонаделение в гражданском законодательстве России. СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2003. С. 23 — 31; Она же. О правовой природе ограничения права собственности иным субъективным гражданским правом // Вестник ВАС РФ. 2003. N 12.

С. 108 — 125; Она же. Обязательственные права на вещи // Журнал российского права. 2005.

N 10. С. 49 — 62.

См.: Камышанский В. П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2000. С. 161.

См.: Сосна С. А. Указ. соч.

См. об этом: Зинченко С. А. Гражданское законодательство и законодательство о предпринимательстве: мониторинговый аспект соотношения // Проблемы правового мониторинга. Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2006. С. 45 — 55.

Иншакова Е. И. Концессии в СНГ: Исторические и теоретические основы развития. Волгоград: Издательство Вол.

ГУ, 2001. С. 6.

Ершов Ю. А. Каким быть закону о концессиях? // Приложение к экономической газете «Экономика и жизнь». 1992. N 3. С. 8.

Савинова О. Н. Договорное регулирование концессионных отношений по законодательству Российской Федерации. Казань: ЗАО «Новое знание», 2006. 200 с. (с. 79).

Варнавский В. Г. Концессионный механизм партнерства государства и частного сектора. Серия «Научные доклады: независимый экономический анализ», N 146. М.: Московский общественный научный фонд; Институт мировой экономики и международных отношений РАН, 2003. 270 с. (с. 48).

Савинова О. Н. Договорное регулирование концессионных отношений по законодательству Российской Федерации. Казань: ЗАО «Новое знание», 2006. 200 с. (с. 81).

Зворыкина Ю.В. Организационно-экономический механизм управления концессиями в России. М.: Высш. шк., 2003. 224 с. (с. 78).

Савинова О. Н. Договорное регулирование концессионных отношений по законодательству Российской Федерации. Казань: ЗАО «Новое знание», 2006. 200 с. (с. 14 — 15).

См.: Живихина И. Б., Капура М. М., Лиманский Г. С., Рыбаков В. А. Методологические проблемы права собственности: Монография / Под науч. ред. В. А. Тархова. М.: Издательская группа «Юрист», 2005. С. 47.

См.: Сосна С. А. Концессионное соглашение — новый вид договора в российском праве // Журнал российского права. 2003. N 2. С. 14.

См.: Истомина О. Правовое регулирование иностранных инвестиций на российском рынке недвижимости // Российская юстиция. 2004. N 5. С. 42.

Федеральный закон от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. N 40. Ст. 3822.

См., например: Мозохин О. Б., Ямпольский В. П. Концессионная практика не дала сколько-нибудь значительных результатов: О привлечении иностранного капитала в экономику СССР в 1920;е гг. // Исторический архив. 2001.

N 1. С. 101 — 115; Цыплаков С. Взаимопонимание партнеров — залог инвестиций. Крупномасштабные иностранные инвестиции невозможны без стабильности законодательства России // Нефтегазовая вертикаль. 1998. N.

3. С. 4 — 6.

Юмашев Ю. Иностранные концессии в СССР // Хозяйство и право. 1989. N 7. С. 47 — 48.

Гармонизация частных и публичных интересов: Сборник научных статей. Серия «Право России: новые подходы». Выпуск 2 / Под ред. М. В. Немытиной, В. А. Хохлова, В. Д. Рузановой, А. А. Тарасова. Саратов: Научная книга, 2005. С. 62.

Платонова Н. Л. Законодательное регулирование иностранных инвестиций в экономику России // Гражданин и право. 2000. N 6. С. 45.

Иншакова Е. И. Концессии в СНГ: исторические и теоретические основы развития. Волгоград: Вол.

ГУ, 2001. С. 13.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (часть 1). Ст. 3436.

Сосна С. А. Концессионное соглашение: теория и практика. М.: ООО «Нестор Академик Паблишерз», 2002. С. 210 — 211.

Субботин М., Сосна С., Аверкин А. Экономический механизм с библейским стажем // Предпринимательство. 2001. N 6. С. 80.

" Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по проектам в области проектов инфраструктуры, финансируемых из частных источников" (The UNCITRAL Legislative Guide on Privately Financed Infrastructure Projects) — United Nations, New York, 2001.

Типовое положение 43.

Русинова А. Порядок и принципы выбора концессионера: европейский опыт и российский закон // Налоги. 2006. N 26. С. 9.