Налоговые риски в целях налогообложения сделок с ценными бумагами по обязательствам, предусматривающим обратный выкуп

Пример 3. Банк 15 сентября заключил сделку РЕПО по предоставлению займа ценными бумагами на 10 млн долл. США сроком на 61 день с расчетами по сделке в долларах США. Ставка РЕПО — 10% годовых. Официальный курс доллара США, установленный Банком России, составил:

на 15 сентября: 28,00 руб/долл. США (стоимость ценных бумаг — 280 млн руб.);

— на 1 октября: 29,00 руб/долл. США (стоимость ценных бумаг — 290 млн руб.);

— на 15 ноября: 30,00 руб/долл. США (стоимость ценных бумаг — 300 млн руб.).Поскольку сделка носит длительный характер, налоговая база по ней будет определяться на две даты: отчетную — 1 октября и на дату исполнения — 15 ноября. Для определения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль необходимо выполнить следующие действия. На 1 октября (отчетную дату) банк должен сформировать налоговую базу исходя из следующих доходов и расходов по сделке, то есть:

включить в состав внереализационных расходов сумму переоценки обязательств по оплате второй части РЕПО:

290 — 280 = 10 млн руб.;

— начислить и включить в состав процентных доходов проценты за пользование займом ценными бумагами в сумме:

10 000 000 долл. США x 10% / 365×16×29 руб. = 1 271 233 руб. Далее необходимо в сумме причитающихся банку процентов определить сумму их переоценки на отчетную дату. Для получения такой суммы необходимо вначале произвести оценку стоимости процентов на дату заключения сделки:

10 000 000 долл. США x 10% / 365×16×28 руб. = 1 227 397 руб., а затем произвести оценку стоимости процентов на отчетную дату:

10 000 000 долл. США x 10% / 365×16×29 руб. = 1 271 233 руб., после чего определить разницу от переоценки. Она составит:

1 271 233 — 1 227 397 = 43 836 руб. Исключив эту сумму из процентных доходов по сделке РЕПО, нужно отнести ее в состав внереализационных доходов. Такое вычленение переоценки носит неоднозначный характер, так как прирост (уменьшение) доходов по процентам в валюте относится к процентным доходам. При налоговом учете ценных бумаг, возвращаемых из РЕПО, необходимо иметь в виду, что при проведении операции РЕПО не меняются цена приобретения ценных бумаг и размер накопленного процентного (купонного) дохода на дату исполнения первой части РЕПО в целях налогообложения доходов от последующей их реализации после приобретения ценных бумаг по второй части РЕПО. Таким образом, у продавца по первой части РЕПО необходимо отразить в налоговом регистре накопленный купонный доход (если он имеется), а также зафиксировать в налоговом регистре информацию о цене приобретения выбывающей в РЕПО ценной бумаги, так как эта информация потребуется в дальнейшем при реализации ценных бумаг после их возврата из РЕПО. При определении финансового результата цена реализации такой ценной бумаги (без НКД) подлежит уменьшению на цену ее приобретения (без НКД), информация о которой была зафиксирована при передаче ценной бумаги по первой части сделки РЕПО. В соответствии со ст. 280 НК РФ должны соблюдаться следующие принципы формирования таблицы ФИФО:

таблица ФИФО ведется в разрезе выпусков ценных бумаг;

— согласно методу ФИФО себестоимость реализованных (выбывших) ценных бумаг принимается в сумме, равной себестоимости первых приобретенных ценных бумаг. При этом себестоимость реализованных ценных бумаг определяется «прямым» методом — путем прямого подсчета соответствующих данных по реализованным ценным бумагам непосредственно по таблице ФИФО;

— при формировании таблицы ФИФО в отдельных колонках учитываются суммы НКД, расходы, связанные с приобретением ценных бумаг;

— по ценным бумагам, номинал которых выражен в иностранной валюте, таблица ФИФО ведется в валюте номинала. Учитывая требования ст. 282 НК РФ и учетной политики банка для целей налогообложения прибыли, которыми установлено, что при реализации ценных бумаг применяется метод ФИФО для правильного отражения в налоговом учете финансового результата по операциям приобретения и реализации ценных бумаг в случае приобретения ценной бумаги по обратному РЕПО и последующей ее реализации по прямому РЕПО (исполнение второй части обратного РЕПО происходит ранее, чем вторая часть прямого РЕПО), ценные бумаги, приобретенные в торговый портфель и направленные на исполнение второй части обратного РЕПО, должны отражаться в налоговом учете в следующем порядке:

в дату исполнения второй части обратного РЕПО делается перенос (зачет) ценных бумаг, реализованных по сделке прямого РЕПО (ранее приобретенных по сделке обратного РЕПО), и ценных бумаг, приобретенных в торговый портфель (в соответствующем количестве). В результате такого зачета в портфеле ценных бумаг обратного РЕПО оказываются «свободными» ценные бумаги, ранее приобретенные по сделке обратного РЕПО;

— исполнение второй части обратного РЕПО отражается за счет «свободных» ценных бумаг в портфеле обратного РЕПО;

— для покрытия сделки прямого РЕПО осуществляется «блокировка» соответствующего количества ценных бумаг, приобретенных в торговый портфель. В случае выбытия ценных бумаг по сделке прямого РЕПО в дату исполнения первой части РЕПО осуществляется «блокировка» соответствующего количества выбывших ценных бумаг. После исполнения второй части РЕПО выкупленная ценная бумага возвращается в таблице ФИФО на «заблокированную» позицию. Указанный выше метод «блокировки» стоимости приобретенных ценных бумаг в дату их первоначального приобретения заключается в том, что после исполнения второй части сделки прямого РЕПО датой зачисления ценных бумаг, являвшихся предметом сделки, после ее окончательного исполнения является дата их первоначального признания, а не дата возврата по второй части сделки РЕПО. Тем самым осуществляется «восстановление» ценных бумаг в «очереди» на выбытие в соответствии с методом ФИФО после окончания сделки РЕПО со сроком первоначальной постановки на баланс. При наличии небольшого количества операций РЕПО допускается также применение метода учета выбывающих (возвращающихся) по операции РЕПО ценных бумаг, в соответствии с которым дата возвращения ценных бумаг из прямого РЕПО будет являться датой признания их приобретения для целей дальнейшей реализации в соответствии со ст. ст. 280, 302 и 303 НК РФ. При этом стоимость их приобретения остается равной первоначальной стоимости приобретения ценных бумаг на баланс банка. В указанных выше случаях первоначальная стоимость приобретения ценных бумаг в целях их дальнейшей реализации в соответствии со ст. ст. 280, 302 и 303 НК РФ не изменяется, меняется только последовательность (порядок) их выбытия. Заключение

Как видно из приведенных примеров, не всегда Налоговый кодекс РФ прямо предусматривает порядок налогообложения каких-либо операций, совершаемых налогоплательщиком. В таких случаях необходимо выстраивать логическую цепочку рассуждений в контексте других норм Кодекса (внесенных изменений в него) и анализа наличия/отсутствия необходимых условий по совершенным операциям, чтобы обосновать свои выводы, правильно оценивать возникающие налоговые риски и быть готовыми отстаивать свою позицию. В случае если российской организацией — покупателем по первой части РЕПО в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО получены дивиденды по ценным бумагам, являющимся объектом РЕПО, подлежащие перечислению иностранной организации — продавцу по первой части РЕПО, на российскую организацию п. 2 ст. 282 НК РФ возлагаются обязанности налогового агента в порядке, установленном указанным пунктом. Абзацем 8 п.

2 ст. 282 НК РФ предусмотрено, что положения указанного пункта не распространяются на продавца по первой части РЕПО, в случае если проданные ценные бумаги получены им по другой операции РЕПО или операции займа ценными бумагами. Вместе с тем в рассматриваемой в Письме ситуации российская организация является покупателем по первой части РЕПО, в связи с чем оснований для неприменения положений п. 2 ст. 282 НК РФ в части признания ее налоговым агентом в отношении доходов иностранной организации — продавца по первой части РЕПО в виде дивидендов не имеется. Процентный (купонный) доход по ценным бумагам, являющимся объектом операции РЕПО, учитывается при определении налоговой базы продавца по первой части РЕПО в зависимости от применяемого метода учета доходов и расходов — метода начисления (ст. 271 НК РФ) или кассового метода (ст. 273 НК РФ) и не учитывается при определении налоговой базы по процентному (купонному) доходу по ценным бумагам, являющимся объектом операции РЕПО, у покупателя по первой части РЕПО с учетом особенностей, установленных абз. 1 п. 2 ст.

282 НК РФ. Аналогичное мнение высказано в Письме Минфина России от 11 февраля 2013 г. N 03−08−05/3415

Статья 282 НК РФ напрямую не запрещает исполнение операций РЕПО путем взаимозачета встречных обязательств и требований как по денежным средствам, так и по ценным бумагам (взаимозачета на внебиржевом рынке и неттинга на биржевом рынке по ценным бумагам и денежным средствам). При этом взаимозачет встречных обязательств и требований должен быть экономически оправдан в связи с риском переквалификации сделок в судах. Например, возможна следующая ситуация. Налогоплательщик, обладающий большим пакетом акций, продал их с целью минимизации налогообложения на период выплаты дивидендов третьему лицу — резиденту иностранного государства с условием оплаты в течение месяца. Соответственно вторая часть сделки — обратный выкуп должна была состояться до этой даты. Акции были перерегистрированы на счетах депозитария, находившегося в Москве.

По денежным средствам был осуществлен взаимозачет, т. е. денежные средства реально никуда не пересылались, но дивиденды были перечислены за границу, где налоговая ставка ниже российской. Необходимо обосновать эту операцию как имеющую деловую цель, чтобы она рассматривалась бы налоговыми органами как операция РЕПО, а не как две сделки купли-продажи с выставлением требования об уплате налога на выплаты дивидендов. Иными словами, эта операция может квалифицироваться как не преследующая экономические цели и заведомо направленная на снижение налоговых обязательств. При проверках налоговые органы особенно внимательно рассматривают сделки, которые заканчиваются взаимозачетом и неттингом, выясняя, являлись ли они экономически оправданными. Например, если в один день стороны совершают операции прямого и обратного РЕПО друг с другом, т. е. налогоплательщик выступает стороной по прямому и обратному РЕПО с одним и тем же контрагентом, на ту же сумму ценных бумаг, на те же цены, на те же даты возврата. Иными словами, реально осуществляется взаимозачет и по деньгам, и по ценным бумагам. Возникает вопрос об экономической оправданности этой операции. У покупателя возникает доход по первой части РЕПО, и если он осуществляет убыточную деятельность, то убытки поглощают доход.

Продавец по первой части РЕПО несет так называемые формальные расходы (проценты по РЕПО), которые, по нашему мнению, при проверке будут рассматриваться налоговым органом как необъективные, необоснованные расходы и соответственно будут исключены из налоговой базы. Список использованных источников

Косарева Т. Е. Налогообложение организаций и физических лиц: учебное пособие / Т. Е. Косарева. — М.: НИЦ ИНФРА-М, 2014.

— 240 с. [Электронно-библиотечная система «Знаниум» — Режим доступа:

http://znanium.com/catalog.php?bookinfo=396 469]Погорелова М. Я Налоги и налогообложение: теория и практика: учебное пособие / М. Я. Погорелова — М.: ИЦ РИОР: НИЦ Инфра-М, 2013. — 208 с. [Электронная библиотечная система «Знаниум» — Режим доступа:

http://znanium.com/catalog.php?bookinfo=347 237

Сребник Б.В., Вилкова Т. Б. Финансовые рынки: профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг: Учеб. пособие. — М.: ИНФРА-М, 2012. — 366 с. [Электронно-библиотечная система «Знаниум» — Режим доступа:

http://znanium.com/catalog.php?bookinfo=247 786]Тихомиров Ю. А. Подготовка правовых решений // Правовые акты: оценка последствий: научно-практическое пособие / отв. ред. Ю. А. Тихомиров. М., 2011

Текст размещен в СПС «Консультант

Плюс". Тютин Д. В. Российский институт налоговых агентов: скрытые противоречия / Д. В. Тютин // Налоговед. 2013. N 4. С. 19. Хаванова И. А. Налоговые соглашения России / И. А. Хаванова // Экономико-правовой бюллетень. Тематический выпуск.

М., 2013. N 9. Текст размещен в СПС «Консультант

Плюс". Шалухо А. П., Шалухо П. И. Урегулирование взаимных требований по сделкам РЕПО // Налогообложение, учет и отчетность в коммерческом банке. 2013. N 1.

С. 43 — 51. Налогообложение организаций финансового сектора экономики: учеб. пособие / Е. Б. Шувалова, Т. А. Шуртакова, М. П. Пузин: под. ред. Е. Б. Шуваловой. ;

М.: Дашков и К, 2010. — 170 с.