Актуальность темы
исследования. В истории Российской Федерации в последние десятилетия наблюдается ряд кардинальных изменений. Процесс формирования рыночных отношений в значительной степени опередил развитие системы государственного контроля за движением денежных средств, что в сочетании с либерализацией экономических отношений и другими обстоятельствами создало благоприятную среду для получения незаконных доходов и их использования в легальной экономике, а также инвестирования этих средств в развитие преступной деятельности.
Проблемы легализации преступных доходов существуют не только в отдельно взятом государстве. С, ними сталкиваются практически все страны мира. Борьба с отмыванием денежных средств, добытых незаконным путем-, стала одной из глобальных и приоритетных проблем современности, поскольку мир в полной, мере ощутил разрушительные последствия такой деятельности для устойчивости и функциональности финансовых систем, экономического роста и общественной безопасности.
Необходимость противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в Российской Федерации относительно недавно была признана государственной властью, банковским сообществом и легальным бизнесом. К началу нового столетия Россия I практически не имела правовой базы в сфере противодействия легализации преступных доходов, а существовавшие правовые механизмы борьбы с отмыванием были малоэффективны, в связи с чем в’июне 2000 года Россия попала в так называемый «черный список» Группы по разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег ФАТФ1, признанной ведущим разработчиком международных правовых норм по борьбе с легализацией
1 ФАТФ — транслитерация от английской аббревиатуры FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering). В российской научной и справочной литературе, а также в. нормативных правовых актах Российской Федерации используются различные переводы названия данной международной структуры, но наиболее часто употребляется перевод, подготовленный и используемый Федеральной службой по финансовому мониторингу — Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег. При этом в качестве сокращенного названия используется ФАТФ.
Содержание стр.
Введение
3
Данные выводы судов соответствовали имеющимся в деле доказательствам. Как следовало из материалов дела, в период с 16.02.2009 по 26.03.2009 МРУ Росфинмониторинга по ЦФО была проведена выездная проверка соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в деятельности Общества. В ходе проверки было выявлено, что общество осуществляло свою деятельность с нарушением законодательства в части не предоставления в установленном порядке информации по определенным Федеральным законом № 115-ФЗ операциям, кроме того, выявлено, что поскольку на момент проверки в обществе квалификация специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля не соответствовала требованиям Правительства РФ «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение внутреннего контроля и программ его осуществления». Данные обстоятельства обществом не оспаривались.
Так как статья 15.27 КоАП России предусматривает, что не соблюдение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации преступных доходов в части фиксирования хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение штрафа на юридических лиц от пятисот до пяти тысяч МРОТ или административное приостановление деятельности на срок до девяносто суток, суды правомерно признали законным оспариваемое постановление.
Доводы кассационной жалобы-не могли быть приняты во внимание, поскольку были предметом оценки судов двух инстанций, суды посчитали, что правонарушение не может быть, признано малозначительным, а-вина общества была доказана материалами дела. Штраф был наложен в пределах санкции, установленнойКоАП России с соблюдением требований статьи 4.1 КоАП России. У суда кассационной инстанции не было полномочий по переоценке-доказательств по делу.
При указанных обстоятельствах, обжалуемое решение и постановление были приняты законно и обоснованно, с правильным применением норм материального и процессуального права. Выводы арбитражных судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Таким образом" постановление Девятого арбитражного апелляционногосуда! было? оставлено без изменения,. а кассационная жалоба ЗАО «Атлант-М Лизинг» оставлена безудовлетворения.
Административный штраф-, должен? быть, уплачен лицом, привлеченным? к административнойответственности? за нарушениестатьи 15:27 КоАП России, не позднее тридцати1 дней, со дня вступлениюв-законную силу постановленияо наложении административного штрафа либосодня истечения* срокаотсрочкиа постановление судьи об административномприостановлении деятельности исполняетсясудебным: приставом-исполнителем^ немедленно • после вынесения" такого постановления.
Меры административной ответственностипредусмотренные банковским законодательством, могут применяться Банком-' России за нарушении требованийФедерального закона- № 115-ФЗ и принятых в соответствиис, ним нормативных актов Банка России., Так, инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. № 59 «О применении, к кредитным организациям* мер воздействияза' нарушениепруденциальных норм деятельности» устанавливается, что отзыв лицензии*. на совершении банковских операций у кредитных организаций осуществляется в случаях, предусмотренных статьей 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», а порядок отзыва у кредитной организации лицензии определен положением Банка России «Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций в-Российской Федерации» от 2 апреля 1996 г. № 264 (введено в действие приказом Банка России от 2 апреля 1996 г. № 02−78) и положением Банка России от 10 апреля 1998 г. № 24-П «О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств территориальных учреждений Банка России и руководителей временной администрации об отзыве у кредитных организаций лицензии на осуществление банковских операций».
Очевидно, что подобные меры предусматривались Банком России задолго до принятия Федерального закона № 115-ФЗ.и внесения связанных с этим изменений в иные нормативные акты, однако* в соответствии с КоАП России, полномочия по рассмотрению дел об административных правонарушениях в области противодействия, легализации^ (отмыванию) преступных доходов-возложены исключительно на Росфинмониторинг. В целях разрешения' данного правового несоответствия, Банк России по согласованию с Росфинмониторингом издал указание оперативного характера от 11 августа 2003 г. № 117-Т197, согласно которому при выявлении в деятельности кредитных организаций' нарушений требований федерального законодательства в части, касающейся, противодействия отмыванию преступных доходов, меры принуждения к кредитным организациям применяются Банком России-в соответствии с Федеральным законом № 86-ФЗ. За Росфинмониторингом сохранятеся право применения к кредитным организациям мер ответственности, предусмотренной КоАП России за нарушение законодательства о противодействии легализации преступных доходов, в случае получения соответствующих обращений Банка России или представлений органов прокуратуры.
Необходимо отметить, что ФСФР, Росстрахнадзор, Россвязьнадзор и Пробирная палата России при выявлении фактов нарушения поднадзорными организациями требований федерального законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, направляют свои предложения о привлечении их к административной ответственности в Росфинмониторинг.
2.3. Совершенствование административно-правовых основ функционирования национальной системы Российской Федерации в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем
Проведенное исследование предоставляет возможность сделать вывод о том, что национальная система противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем в Российской Федерации, состоит из следующих элементов:
— система нормативных правовых актов в сфере противодействия легализации преступных доходовсистема органов власти и государственного управления, осуществляющих функции по противодействию* легализации преступных доходовг совокупность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иных лиц, осуществляющих функции по противодействию легализации преступных доходов.
Исходя из вышеизложенного, мы считаем возможным, предложить в качестве определения национальной системы Российской Федерации в сфере противодействия легализации (отмыванию) денежных средств, добытых преступным путем — следующее определение: «национальная система Российской Федерации в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, добытых преступным путем — это совокупность федеральных и региональных органов исполнительной власти, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также иных лиц, осуществляющих функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем на основе законодательных и иных нормативных актов, в том числе, учредительных».
Необходимо отметить, что довольно в короткие сроки российская система противодействия легализации преступных доходов была создана и в настоящее время успешно функционирует, однако, на наш взгляд, существуют возможности для повышения ее эффективности.
В этом параграфе, на основе анализа работ отечественных и зарубежных авторови с учетом собственного мнения и опыта мы сформулировали предложения по совершенствованию национальной системы Российской Федерации в сфере противодействия легализации преступных доходов и качественному повышению ее эффективности.
В' целях совершенствования национальной системы в сфере противодействия легализации преступных доходов необходимо, на наш взгляд, продолжать работу над повышением качества российского законодательства, усилить меры по надзору за финансовыми рынками, повысить эффективность взаимодействия государственных органов, осуществляющих противодействие легализации путем внедрения? новых правовых механизмов, проводить, более* тщательное идеологическое и кадровое обеспечение противодействия легализации преступных доходов, продолжать осуществление сотрудничествав рассматриваемойобласти' с международными организациямии уполномоченными' органами зарубежных государств.
Некоторые авторыотмечают198, чтосистема противодействия отмыванию" должна, быть глобальна и едина. Борьба с легализацией преступных доходов будет, по их мнению, наиболее эффективна в случае ее органичного вхождения в общую систему противодействия преступности. Основным принципом борьбыс легализацией преступных доходов должна стать системность. такового противодействия, включающая взаимосвязанные и скоординированные удары по основным потребителям услуг по отмыванию- «грязных» денег: теневой экономике и коррупции, организованной преступности, террористическим группам, наркобизнесу и
Т.Д.
С ними не возможно не согласиться, в действительности российский опыт подтверждает наличие отчетливой и тесной связи между терроризмом и транснациональной организованной преступностью, незаконным оборотом оружия и наркотиков, незаконными перевозками различных смертоносных материалов и отмыванием незаконных доходов.
Общую идею о необходимости дальнейшего повышения качества российского законодательства в сфере противодействия легализации преступных доходов, подтверждает исследование применения законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем199, проведенное Н. Ю. Танющевой.
В исследовании автор ставила следующие задачи: выявить в наиболее общем виде сильные и слабые стороны современного законодательства, установить главные причинные факторы, определяющие сильные и слабые стороны современного-законодательства. Исследование проводилось путем опроса трех групп: первая! группа — группа банковских контролеров, в которую вошли специалисты подразделений1 финансового мониторинга отечественных коммерческих банков> и территориальных учреждений Банка России (15 опрошенных), вторая группа — работники правоохранительных органов, непосредственно участвующие в расследовании уголовных преступлений в. сфере противодействия отмыванию денег (11 опрошенных), третья группа — владельцы и руководители крупного частного бизнеса (1Г опрошенных). Проведенное исследование действующей системы противодействия легализации преступных доходов, несмотря на незначительную выборку данных и респондентов, позволило авторам сделать вывод о необходимости дальнейшего совершенствования законодательства в рассматриваемой сфере и инструментов его реализации. Так, все опрошенные считают государственную политику в сфере противодействия отмыванию достаточно действенной, тогда как законодательство признано ими не столь, эффективным, кроме того, они признают, что не: в полной мере: готовы выполнять законы, нормы и правила по противодействию легализации и что личные ценности в ряде случаев (для легального бизнеса — в 50% случаев)! имеют большее значение, чем законы, или нормы. Очень низко опрошенные (особенно сотрудники правоохранительных органов) оценили возможность выявить в рамках действующего законодательства факты нарушения такого законодательства. Вполне логично, что степень вероятности: применения наказания к таким нарушителям также оценена ими очень низко200.
Проведенный в предыдущем параграфе исследования анализ форм административной ответственности за нарушение законодательства' о противодействии легализации, (отмыванию) доходовполученных преступным путем показал, что с: 2001 года-: санкции для физических (должностных)/ И: юридических лищ по> статье 15:27 КоАП России не поменялись, однако необходимо отметить, что анализ • административною и судебнойпрактики по деламоб. административных, правонарушениях в сфере противодействия' легализацию преступных, доходов, свидетельствует о том, что чаще всего наказание виновных за нарушение статьи 15.27 КоАП России? представляет собой назначениеденежногоштрафа в сумме равной или незначительно превышающей закрепленный: в. статье минимальный порог наказанияВ то же время, отмечаем-, что/ среднегодовой уровень инфляции за истекший иериод составил 12%, а учитывая то, что потенциальныйшарушитель изначальноюценивает риски,.которые он несет и возможную прибыль от незаконной деятельностиочевидно, что подобные наказания не представляют собой серьезной-меры.
Предлагаем внести изменения в статью^ 15.27 КоАП и изложить ее в следующей редакции. Неисполнение: организациейосуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа
— на должностных лиц в размере от трехсот до пятисот MP ОТ;
— на юридических лиц — от двух тысяч до пяти тысяч МРОТ или административное приостановление деятельности на срок до девяносто суток.
Анализ международного законодательства в сфере противодействия легализации преступных доходов, позволяет сделать вывод о том, что российское законодательство в этой сфере состоит из совокупности нормативных правовых актов, которыеобъективно не в полной мере соответствуют международным подходам в решении данной проблемы. Отмечаем, что не все нормы, ратифицированных Российской Федерацией международных соглашений, включая Конвенцию ООН против коррупции от 31 октября 2003* года201, Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности от 12 декабря 2000 года202, получили отражение в отечественном законодательстве.
Ярким расхождением норм российского законодательства и признанных на международном уровне стандартов в сфере противодействия легализации преступных доходов, является, не включение в ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ в качестве предшествующих легализации следующих видов преступлений:
— невозвращение в крупном размере (свыше 5 млн. рублей) средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством, Российской Федерации обязательному перечислению на счетав уполномоченный банк Российской Федерации (статья 193 Уголовного
201 Конвенция ООН против коррупции // Российская юстиция. 2004. № 4. Подписана Россией 9 декабря 2003 г. (Распоряжение Президента РФ от 06.12.2003 г. № 581 -рп).
202 См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов. Сборник документов./ Сост. B.C. Овчинский. — M.: ИНФРА-М. 2004. С. 7−45. кодекса);
— уклонение от уплаты таможенных платежей в крупном (свыше 500 тыс. рублей) или особо крупном размере (свыше 1,5 миллиона рублей) (статья 194 Уголовного кодекса) — уклонение от уплаты налогов и (или) сборов, взимаемых с физических лиц, в крупном (свыше 300 тыс. рублей) или особо крупном размере (свыше 1,5 млн. рублей) (статья 198 Уголовного кодекса);
— уклонение от уплаты в крупном (свыше 1,5 млн. рублей) или особо крупном размере (свыше 7,5 млн. рублей) (статья 199 Уголовного кодекса) налогов и (или) сборов, взимаемых с организаций;
— неисполнение налоговым агентом обязанностей по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов в крупном (превышающем 1,5 млн руб.) или особо крупном-размере (превышающем 7,5 млн руб.) (статья 1991 Уголовного кодекса);
— сокрытие в крупном размере (в сумме свыше 250 тыс. руб.) денежных средств либо имущества, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (статья 199 Уголовного кодекса).
Согласно международно-правовым стандартам, установленным вышеуказанными Конвенциями ООН’и Рекомендациями ФАТФ, основным или предшествующим отмыванию преступлением является^ любое преступление, в результате которого былиполучены доходы, которые могут стать предметом легализации.
Так рекомендации 1 ФАТФ" предлагает: «Странам следует применять понятие преступления отмывания денег ко всем серьезным преступлениям с целью охватить как можно более широкий круг основных преступлений». При этом серьезными преступлениями (при отсутствии такой категории преступлений в национальном законодательстве) предлагается считать преступления, максимальным наказанием за которые является' лишение свободы на срок более одного года (Сорок рекомендаций ФАТФ) либо не менее четырех лет или более строгое наказание (пункт «Ь» статьи 2
Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности).
Наглядным примером эффективного противодействия легализации доходов в сфере налоговой преступности является пример Германии. Вот, что пишет по этому поводу Клаус Коттке: «Собственно распространение „грязных“ денег происходило в последние десятилетия в той сфере, о которой раньше никто даже не мог подумать, а именно в сфере налоговой преступности. Если в Федеративной Республике Германии заходит речь о „грязных“ деньгах, то это сразу же ассоциируется с деньгами, не обложенными налогом» .
По мнению указанного автора, преступные доходы в налоговом смысле — это не только получение имущественной выгоды вследствие сокрытия от налогообложения доходов, полученных противоправным путем, но и сумма, подлежащая налогообложению, или хотя бы ее часть, т. е. это деньги с помощью которых умышленно занижаются налоги204.
Придерживаются точки зрения о необходимости включения в перечень предшествующих отмыванию налоговых и валютных преступлений некоторые из российских исследователей данной’проблемы. Так, В. Н. Мельников и А. Г. Мовсесян считают, что «если на’первых этапах организации противодействия отмыванию определенные ограничения действия ст. 174 УК РФ были оправданны, поскольку необходимо было сосредоточиться на пресечении отмывания-доходов незаконной экономики, то на современном этапе необходимо расширить действие уголовного законодательства на доходы от скрытой экономики и, в частности, на налоговые преступления"205.
Статья 174 УК РФ5 была существенно изменена после принятия Федерального закона № 115-ФЗ. Таким образом, в новой редакции сфера
203 Коттке К. «Грязные деньги — как с ними бороться?» M.: Издательство «Дело и сервис», 2005
С. 17. действия ст. 174 была значительно сужена.
Существовавший ранее состав преступления был разделен на два самостоятельных состава, различающихся, по субъекту деяния: статья 174 установила ответственность за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, а статья 1741 — за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления206.
Однако, нормы международного права в сфере противодействия легализации преступных доходов, не содержат в себе1 положений о необходимости разграничения деяний по отмываниюпо субъектному признаку. Так согласно ст. 6 Конвенции ООН против1 транснациональной организованной преступности207, каждое Государство-участник принимает в соответствии с основополагающими принципами своего внутреннего законодательства такие законодательные и другие меры, какие могут потребоваться, с тем, чтобы признать в качестве уголовно наказуемых следующие деяния, когда они совершаются умышленно:
— конверсию1 или перевод имущества, если известно, что такое имущество представляет собой-доходы от преступлений, в. целях сокрытия или утаивания преступного источника этого, имущества, или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении основного правонарушении, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои деяниясокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на имущество или его принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений.
В этой связи некоторые отечественные специалисты208 обоснованно
206 Зубков В. А., Осипов C.K. Российская Федерация в международной системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. М., 2006. С. 405.
207 Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: Сб. документов / Сост. B.C. Овчинский. — M., 2009. С. 10.
208 Устинова Т. Д., Минская B.C. Уголовная ответственность за преступления, предусмотренные отмечают, чтов > статьях 174 и 1741 речь идет не о виновности лица в совершении того или иного предшествующего преступления, а о легализации имущества, приобретенного в результате совершения таких преступлений.
Существенным различием указанных статей являетсяустановление частями четвертыми: отличающихся? пределов возможногосрока, лишениясвободы за совершение предусмотренных ими преступлений. Так в ст. 174 — от 7 до 10 лет, а в статье 1741 — от 10 до 15 лет, таким образом, уголовный закон указанные выше деяния признает преступлениями-различной.степени тяжести, в случае ст. 174 — тяжким преступлениема вовтором случаеособотяжким.
Однако, на наш взгляд, подобные' различия, в правовойоценке* указанных преступленийне совсемправомерны, так как большую общественную? опасность, представляет деятельность, специальных групп, оказывающих профессиональные услуги по легализации чужих преступных доходов, в результате, создаваяблагоприятную г почву для' дальнейшего развития таких опасных видовпреступной деятельностикак сбыт наркотических, средствнезаконный оборот, оружияпроституция и т. д, тем, — более, чтоза совершение: предшествующегопреступленияуголовным: законом предусмотрена отдельнаястепень ответственности:
Учитывая* выявленное1 несоответствиероссийского законодательства международнымстандартам в сфере противодействиям легализации преступных доходов и объективную необходимость его устранения, подтверждаемую выводамимногих отечественныхисследователейв этой сфере, мы предлагаем внести изменения в ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ и определить легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путемкакпридание правомерного вида? владению, пользованиюилираспоряжению: денежными средствами: или иным имуществомполученным врезультате совершения" преступления. Тем самым мы отменим исключение, касающееся не включения в перечень предшествующих легализации преступлений, предусмотренных ст.ст. 193, 194, 198, 199- 1991, 1992УК.
Внести соответствующие изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации, изложив состав легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем без исключения из числа предшествующих легализации преступлений, предусмотренных ст.ст. 193, 194, 198, 199, 1991, 1992УК.
Отменить ст. 1741 УК Российской Федерации, а уголовную ответственность за легализацию (отмывание) преступных доходов предусмотреть^ одной статье — 174 УК Российской Федерации.
Особое значение в последнее время приобретает проблема электронных денег. Все более активно используются интернет-технологии для легализации незаконных доходов' и этовполне объяснимо, так как Интернет не только позволяет проводить операции на любые денежные суммы и расстояния, быстро w анонимно, но, и практически отсутствует государственное регулирование в этой сфере, результатом’чего становится появление оптимальных для легализации преступных доходов условий.
На наш взгляд, в урегулировании* этого вопроса в Российской Федерации ориентиром для отечественного законодателя должна стать Рекомендация ЕС от 30 июля 1997 г. № 97/489/ЕС «О сделках, совершаемых с использованием^ электронных платежных документов, их эмитентах и держателях».
Отмечаем, что на российском рынке действует пять основных платежных систем: WebMoney Transfer, Япс1ехДеньги, КредитПилот, Рапида и E-gold. Обороты электронных денег значительны. Так, 12 сентября 2008 г. через систему WebMoney Transfer было произведено 194 500 трансакций, оборот составил 21 014 287 USD209. Основная проблема этих систем — это неспособность эффективно построить принцип «Знай своего клиента», который в числе других лежит в основе противодействия
1 209 URL: http://www.webmoney.ru/rus/index.shtml I I t отмыванию «грязных» денег. Для того чтобы зарегистрироваться' в этих системах, достаточно просто указать свои данныено проверить их не представляетсявозможным. Попыткой поставить под контроль интернет-преступность стало введение правил идентификации при заключении договора о предоставлении доступа к Интернету.
Так, гражданин при* подаче заявления о заключении договора предъявляет документ, удостоверяющий его личность. Представитель юридического лица при подаче заявления о заключении договора предъявляет документ, подтверждающий его полномочия (доверенность или соответствующее решение исполнительного органа) и копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица, а индивидуальный предприниматель предъявляет документ, удостоверяющий его личность и копию свидетельства орегистрации в качестве индивидуального предпринимателя?10.
Анализируя вышерассмотренные меры, мы делаем, вывод об их незначительной действенности, так как интернет-услуги возможно получить в различных местах без необходимости идентифицировать хвою личность.
Большие возможности. для'преступников-в сфере отмывания доходов представляют и некоторые другие услуги, оказываемые-через Интернет, в числе которых организация, азартных игр, интернет-казино, интернет-аукционы и т. д. Кроме тогодо"сих пор не получило закрепление-в законе само понятие «электронные деньги».
На нашвзгляд, необходимо включить организации, оказывающие услуги через Интернет и в* первую очередь, предоставляющие услуги по проведению платежей в список субъектов первичного финансового мониторингапутем внесения дополнений в статью Федерального закона № 115-ФЗ и закрепить за ними обязанности по соблюдению законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Так же мы предлагаем в ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ внести дополнение, касающееся фиксирования в ФСФМ всех операций (сделок), превышающих порог в 600 тысяч рублей или сумму в иностранной валюте эквивалентной 600 тысячам рублей. Необходимо отнести к иным видам сделок, подлежащих обязательному контролю, в случае если они превышают вышеуказанный порог, приобретение в собственность или продажу любых видов транспортных средств.
Кроме того, п. 1.1 ст. 6 Федерального закона необходимо изменить, уменьшив либо совсем отменив порог в 3 миллиона рублей. Поясним, что согласно действующей редакции ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 миллиона рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3-м 1 миллионам рублей, или превышает ее. Таким" образом, • отменив^ либо уменьшив пороговую сумму, мы создадим условия для того, чтобы в поле зрения ФСФМ попадало большинство' сделок с недвижимостью, осуществляемых на территории Российской Федерации.
Необходимо дополнить Федеральный закон № 115-ФЗ и отнести к субъектам финансового мониторинга саморегулируемые организации, образуемые на территории Российской Федерации, вменив им в обязанности контроль за соблюдением законодательства о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов членами саморегулируемых организаций, разработать правововые механизмы осуществления такового контроля и взаимодействия саморегулируемых организаций с ФСФМ, предусмотреть ответственность саморегулируемых организаций за не исполнение возложенных на них обязанностей по контролю в виде штрафа, либо лишения лицензии. Соответствующие
1 211 Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». дополнения внести в Федеральный закон от 01.12.2007 № Э15-ФЗ «О саморегулируемых организациях"212.
Качественным, на наш взгляд, дополнением станет установление режима мониторинга за открытием счетов и операций с ними министров, депутатов, судей, руководителей государственных предприятий и организаций, иных высокопоставленных чиновников, причем как действующих, так и бывших.
Также следует закрепить в ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ обязанность предоставления отчета лица, давшего другому лицу взаймы об источнике происхождения денежных средств.
Ранее в исследовании мы упоминалио степени взаимного воздействия легализации преступных доходов и коррупции.
Анализируя новейшую историю борьбы с коррупцией в России, 01
Максимов C.B." выделяет две базовые модели правового обеспечения такой борьбы. Первая модель или «модель точечных ударов», сутью которой является поиск нескольких наиболее значимых, как правило, ключевых звеньев правовой системы, создав или исправив которые можно запустить механизм борьбы с коррупцией. Втораямодель системного воздействия, для реализации которой обычно используют программно-целевой подход и, соответственно, комплексные (межотраслевые) нормативные правовые акты. Долгое время Россия шла по пути реализации узконаправленных антикоррупционных акций, носивших сугубо национальный характер: Указ Президента РФ Б. Н. Ельцина по оздоровлению государственной службы от 4 апреля' 1992 г., приказ Председателя Государственного таможенного комитета РФ по усилению борьбы с коррупцией в таможенной сфере от 26 апреля 1995 г.
Еще в начале 90-х годов прошлого столетия была идея принятия универсального закона о борьбе с коррупцией, призванного создать правовую основу системы борьбы с коррупцией, однако этот и последующие проекты этого закона каждый раз по различным основаниям отклонялись214.
И в этой связи очень перспективным выглядит принятие в 2008 году в Российской Федерации Федерального закона «О противодействии коррупции» № 273-ФЭ от 25.12.2 008 215. Россия действительно сделала очень серьезный шаг на пути создания антикоррупционной системы, в борьбе с преступностью и оздоровлении общества.
Достаточноотметить, что во многих развитых странах антикоррупционные нормативно-правовые акты были приняты, достаточно давно. В1 США — «Принципы этического поведения правительственных чиновников и служащих» (от 17 октября 1990 г.), Закон «Об этике в правительственных учреждениях» (1978 г.) — в ФРГ — Федеральный закон «О1 дисциплинарном режиме государственной службы" — во Франции — «Генеральный статус государственной службы» (1946 г.). В указанных актах подчеркивается престижность государственной службы и моральная ответственность лиц, стоящих на службе перед обществом.
В качестве дальнейшего развития национальной' системы борьбы с коррупцией в. Россию как однойиз мер повышения эффективности противодействия легализацию незаконных доходов и уменьшения степени общественной' опасности этогоявления, мы предлагаем создание Федеральной службы по борьбе с коррупцией, подчиняющейся напрямую Президенту Российской Федерации. Отметим, что в международной практике существует положительный опыт создания подобных органов.
Так в Сингапуре* еще в 1960;х, г. г. были созданы развернутое антикоррупционное законодательство и антикоррупционное агентство (СРЮ). Сотрудники агентства получили полномочия на совершение арестов и обыск арестованных лиц. С разрешения прокурора они могли проверять банковские счета государственных служащих, а также их жен, детей и финансовых агентов, если это необходимо. В Сингапуре каждый год от государственных служащих требуют заполнения специальных форм для декларации их имущества216. Отметим, что в настоящее время Сингапур стоит в числе стран с наименьшим уровнем коррупции.
Естественно по отношению к служащим такого органа должны применяться более тщательные проверки при приеме на работу, это должны быть высококвалифицированные и разносторонне развитые люди. Они должны иметь соответствующий уровень оплаты труда, который в несколько раз должен превышать оплату труда других государственных служащих, но и наказание в случае нарушения ими законодательства в связи с осуществлением профессиональной служебной деятельности так же должно быть гораздо суровее. Подобный' орган необходимо наделить полномочиями по раскрытию и расследованию1 фактов коррупции и организованной преступной деятельности на федеральном и региональном уровнях, в том числе, в судебной системе. Необходимо создать условия для того, чтобы его служащие осуществляли своюдеятельность вг полной-независимости от давления и влиянияВ' рамках деятельности антикоррупционного органа должна быть, создана единая базаданных о государственных служащих, включая сведения об их имуществе и имуществе их родственников, обращения, в том числе, электронные, граждан по фактам злоупотребления своими полномочиями государственными, служащими. Необходимо1 законодательно закрепить право граждан и организаций обращаться ^ орган по борьбе с коррупцией с целью возможного проведения проверок случаев нарушения законодательства о коррупции.
На наш взгляд, еще одной важной мерой борьбы с коррупцией является мониторинг коррупционных последствий законотворчества. Так, например, ввиду недоработки таможенного законодательства Российской Федерации, фактически, у служащих таможенных органов имеется возможность осуществлять латентное вымогательство взяток с экспортеров или импортеров посредством назойливой демонстрации своего права произвольно устанавливать размеры налога в рамках предоставленного законом, тормозить оформление товара, вынуждая тем самым предлагать им взятку (таможенные пошлины на ввоз автомобилей из-за границы). Кроме того, необходимо на федеральном уровне рассмотреть вопрос о возможности законодательно закрепленного запрета на занятие определенными видами деятельности, уволившимися чиновниками в той сфере, где они могут, применяя своистарые наработанные связи, лоббировать интересы своей новой организации путем дачи-взятки.
И, пожалуй, что одним из главнейших факторов, влияющих на понижение уровня коррупции, согласно проведенному анализу национальных антикоррупционных систем зарубежных государств, является ужесточение ответственностиза преступления, связанные с коррупцией, что мы и предлагаем реализовать в Российской Федерации.
В' ходе проведенного нами исследования, мы. выявили, что определенной слабостью в. работе государственных органов, занимающихся противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным, путем, является, отсутствиекачественного взаимодействия. На наш, взгляд, необходимо перейти от реагирования на совершаемые преступления к их предотвращению.
Возвращаясь к опыту развитых стран, а именно США, в решении данной задачи, необходимо отметить, что основным принципом работы финансово-контрольных органов США является кооперация и партнерство всех организаций, осуществляющих свою деятельность в области предотвращения и раскрытия финансовых преступлений. Ни одна организация, ни одно агентство, ни один финансовый институт не справятся с этой задачей в одиночку .
В этой связи, российским уполномоченным органам необходимо достигнуть договоренностей о более полном оперативном обмене информацией между компетентными органами, разрабатывать и реализовывать программы по проведению совместных комплексных мероприятий в тех секторах экономики, которые наиболее подвержены воздействию со стороны организованной преступности. Данное сотрудничество должно проводиться всеми без исключения органами в сфере противодействия легализации под руководством ФСФМ России.
Сложность дел о легализации преступных доходов, зачастую обусловлена международными аспектами, во многих регионах мира отсутствуют правовые механизмы реализации противодействия отмыванию, многие страны не имеют необходимых специалистов в правоохранительных органах и в то же время в них достаточно высок, уровень коррупции. Эти и многие другие причины положительно влияют на дальнейшее развитие теневой экономики и легализации преступных доходов.
Мы считаем, что очень важным направлением в этой области является дальнейшее продолжение’сотрудничества Российской Федерации в рамках Евразийской группы по противодействию легализации преступных доходов, и, финансированию терроризма. В последнее время Российская Федерация' осуществляет все более тесное экономическое сотрудничество с государствами-членами СНГ, большаячасть которых являются участниками ЕАГ. Это приводит к тому, что увеличивается размер перемещаемого капитала, во многих случаях происходящего нелегально.
В этой связи актуальным представляется тщательное изучение законодательства стран-участниц ЕАГ на предмет выявления его правовых пробелов с последующими рекомендациями и содействием в его совершенствовании.
Считаем, что международное сотрудничество в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов будет наиболее успешным, если в нем будут принимать участие не только сотрудники подразделений финансовых разведок, но и служащие правоохранительных органов, персонал кредитных и иных организаций, заинтересованных в выявлении преступных активов и пресечении преступной деятельности по легализации преступных доходов.
В последнее время в СМИ все чаще появляются заголовки о том, что преступный капитал в России стал больше использоваться для кредитования частного бизнеса, смещая легальный банковский сектор. Так, в частности РИА Новостисо ссылкой на данные Росфинмонитринга сообщает о том, что1 в первом квартале 2009 года' было зарегистрировано более четырех тысяч преступлений по ст. 1741 Уголовного кодекса Российской Федерации, из которых около 40 процентов, было совершено в кредитно-финансовом секторе. По данным Росфинмониторинга, такая тенденция сохранялась на протяжении всего первого' полугодия 2009
11 о года. В этой связи представляется-целесообразным-применение Банком России не только мер1 ответственности к виновным организациям, лишая их лицензии на осуществление деятельности, но й в качестве предотвращения создания кредитных организаций в целях легализации преступных доходов, усилить контроль за фиктивной5 докапитализацией, выводом активов либо недобросовестными продажами-финансовых организаций.
Определенные проблемы существуют и в миграционной политике Российской Федерации, которые также негативно могут сказываться на процессах противодействия отмыванию преступных доходов. Так в конце февраля 2008 года по субъектам Российской Федерации была распределена рожденная в недрах Минздравсоцразвития России квота, однако к апрелю-маю ' в большинстве экономически развитых регионов квоты и резервы оказались полностью выбраны. В* Москве, например, полностью прекратили выдачу разрешений на работу в июне. Тем временем, ежедневно в столицу прибывали новые партии мигрантов. Они приезжали без виз, ни о каких ограничениях, естественно, не подозревая. В результате тысячи иностранных граждан в одночасье стали нелегалами. А это питательная среда для разного рода злоупотреблений. Именно тогда и стали отмечать рост правонарушений. Все логично: если официально нанять мигрантов нельзя, предпринимателю приходится либо прекращать деятельность, либо нарушать закон. Конечно, работодателю выгоднее подкупать представителя правоохранительных органов, нежели выводить из тени подчиненных. А дальше идет и рабский труд, и мизерная черная зарплата, и уход от налогов и как следствие, легализация доходов полученных незаконным путем219.
Большое внимание стоит уделить кадровому потенциалу. На наш взгляд, необходима регулярная переподготовка и обучение сотрудников регулирующих и правоохранительных органов' в сфере противодействия легализации преступных доходов. В" этих целях и в целях обучения^ подрастающего поколения, предлагаем введение в! образовательную программу при экономических и юридических факультетах крупнейших государственных вузов страны специального факультативного курса по противодействию легализации" (отмыванию) преступных доходов.
С точки зрения идеологической работы необходимо усилить меры, направленные на подачу в общество через СМИ, в том числе электронные, информации о преступности безразличия граждан к процессам легализации преступных доходов. Постараться донести до общества информацию о возможных негативных последствиях (финансирование террористических актов, усиление организованной преступности и др.) — Подключить к этой информационной^кампании научное сообщество.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В соответствии с определенными задачами, направленными на достижение поставленной цели данного диссертационного исследования, автором проведен комплексный теоретико-правовой правовой анализ процессов легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. Дано понятие легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, раскрыто содержание этого явления, выявлены характерные признаки и их специфика.
Исследован исторический опыт формирования и особенности международной системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, дано определение международной системы, определены ее составные элементы, предмет регулирования и субъекты соответствующих отношений, изучен опыт противодействия легализации преступных доходов на международном уровне и в зарубежных странах, обоснована возможность его применения в Российской Федерации.
В рамках исследования проведен анализ существующей законодательно-нормативной базы Российской Федерации по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, выявлены периоды ее формирования и развития, дано определение национальной системы Российской Федерации по противодействию легализации преступных доходов, рассмотрены ее институциональные и функциональные основы, обоснована необходимость совершенствования действующего законодательства и правовых механизмов в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем.
Проведенное исследование административно-правовых аспектов противодействия легализации доходов, полученных преступным < путем, позволяет сделать ряд выводов:
1. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем — умышленное искажение сведений об истинном источнике и владельце прав на преступно приобретенные материальные блага, осуществляемое путем введения таковых благ в легальный экономический оборот, с целью сокрытия факта их незаконного приобретения и обеспечения возможности свободно ими распоряжаться. Основные признаки легализации преступных доходов заключаются в следующем:
— совершение предшествующего преступления, в результате которого преступниками приобретаются материальные блага, которыми чаще всего сразу распорядиться они не могут;
— совершение действий с преступными доходами, цель таковых действий — приданиеправомерного вида владению, пользованию или распоряжению такими доходами;
— сокрытие следов происхождения преступных доходов;
— сокрытие лиц, извлекающих незаконные доходы и инициирующие сам процесс отмывания;
— создание видимости законности получения, доходов;
— уклонение от уплаты налогов;
— создание удобного и оперативного доступа к денежным средствам, полученным из нелегальных источников;
— обеспечение условий для безопасного? инвестирования в легальный бизнес.
Анализ стадий, форм и методов легализации преступных доходов дает возможность сделать выводо том, что ни один метод объективно в чистом виде преступниками, не используется: Очень часто в ходе легализации преступных доходов возможные способы могут сменять друг друга, использоваться параллельно или в иных вариациях. В' результате создается* многосложная, запутанная цепочка из физических лиц, организаций и служащих, единой целью которых является сокрытие истинных прав на имущество, запутывание следов правонарушений, в результате которых возникла необходимость легализации преступных доходов.
2. Проведенный анализ позволяет сделать вывод о том, что формирование и развитие российской законодательно-нормативной базы проходит по следующим периодам:
1) Подготовительный период (до 2000 г.), характеризующийся разработкой базового законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, криминализацией этого деяния и включения его в качестве самостоятельного состава преступления в УК РФ.
2) Оперативный (с 2000 г. по 2003 г.), характеризующийся острой необходимостью приведения национального законодательства в соответствие с международными стандартами, следствием чего стало принятие базового Федерального закона № 115-ФЗ и внесение соответствующих изменений в. иные нормативные акты Российской Федерации.
3) Стратегический период (2003;2007 г. г.), которому характерна выработка единой государственной политики в сфере противодействия, легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем в Концепции национальной стратегии противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризмаи внесение изменений в нормативные акты в рамках проводимой в Российской Федерации административной реформы.
4) Современный период (с 2007 года по настоящее время), обусловленный приведением законодательства РоссийскойФедерации в соответствие с международными обязательствами Российской Федерации в сфере борьбы с коррупцией и совершенствованием правового механизма противодействия легализации преступных доходов.
В построении и развитии нормативной базы Российской Федерации в сфере противодействия легализации преступных доходов активное участие принимали и продолжают принимать Президент Российской Федерации, Правительство РФ, Минфин России, МВД России, Банк России, Росфинмониторинг, ФКЦБ (ныне ФСФМ) и другие органы исполнительной власти Российской Федерации. Из чего следует, на наш взгляд, что административная система противодействия легализации обязана функционировать во взаимодействии со всеми государственными органами, которые противодействуют не только процессам легализации преступных доходов, но и теневой экономике и преступности в целом.
3. По результатам проведенного анализа дано определение международной системы противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, которая является совокупностью международных и региональных организаций, других органов, структур и объединений, национальных институтов власти, которые во взаимодействии осуществляют деятельность по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем на основании международных договоров и актов, в том числе учредительных. На основе сравнительно-правового анализа, национальных режимов зарубежных стран в сфере противодействия легализации преступных доходов, выявлены, административно-правовые подходы к созданию национальной системы.
Основными элементами национальной системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, являются государственный финансовый мониторинг, правоохранительная" деятельность, первичный финансовый мониторинг, которые различаются по составу субъектов, нормативно-правовой базе и решаемым задачам. Одной из особенностей национальной системы, противодействия легализации преступных доходов является надзорная деятельность субъектов государственного финансового мониторинга.
Необходимо отметить, что диссертационное исследование, выполненное авторомне исчерпывает рассматриваемой темы, а проблематика административно-правовых аспектов противодействия легализации к ь * отмыванию) доходов, полученных преступным путем, требует дальнейшего изучения. В первую очередь, с научной и практической точек зрения, нуждается в совершенствовании административно-правовая база противодействия легализации преступных доходов, в том числе, внесение изменений в существующие нормы об административной ответственности за нарушение законодательства в сфере борьбы с отмыванием денег. Кроме того, в условиях ускоряющегося экономического развития, необходимо законодательно расширить круг субъектов первичного финансового мониторинга, отнеся к ним новых и перспективных участников финансовых рынков и разработать правовые механизмы реализации надзора за их деятельностью по соблюдению законодательства в области противодействия легализации преступных доходов.
Необходимо продолжить изучение имеющегося опыта в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем в зарубежных государствах и международных организациях, а также возможностей применения этого опыта на практике в целях повышения качества и эффективности процесса противодействия отмыванию преступных доходов в Российской Федерации.