Доверительное управление в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: Правовые аспекты

АКТУАЛЬНОСТЬ ТЕМЫ

ИССЛЕДОВАНИЯ.

В условиях развития в Российской Федерации рыночной экономики доверительное управление имуществом, в т. ч. на рынке ценных бумаг, приобретает все большее значение. Одной из основных функций рынка ценных бумаг является осуществление мероприятий, направленных на межотраслевое перераспределение инвестиционных ресурсов, формирование необходимых условий для накопления средств и трансформация сбережений в инвестиции. К числу юридических форм, обеспечивающих подобное перераспределение, относится деятельность по доверительному управлению ценными бумагами.

Владение акциями акционерных обществ отождествляется в сознании многих людей с инструментом рыночного способа хозяйствования и причастности к владению и управлению собственностью. В связи с этим все более актуальной становится проблема эффективного использования ценных бумаг с целью извлечения дохода, одним из способов решения которой является передача их в доверительное управление.

В настоящее время в России создано законодательство, регулирующее доверительное управление имуществом, включая ценные бумаги и средства инвестирования в них, которое вместе с тем отличается наличием противоречий между различными нормативными актами, недостаточной научной и практической разработанностью.

Экономические предпосылки возникновения спроса на услуги по доверительному управлению объективно сформированы. Государство осознало необходимость в более эффективном управлении всеми видами собственности. Свою заинтересованность в этом вопросе активно проявляют представителя крупного и малого промышленного капитала, население.1,2 Договор доверительного управления выступает правовой формой, способствующей осуществлению инвестиционной деятельности. В связи с этим происходящие процессы нуждаются не только в теоретическом изучениив целях прогнозирования развития сложных явлений, происходящих в рассматриваемой сфере отношений, но и в соответствующем нормативном регулировании для выявления необходимых изменений и дополнений к действующему законодательству.

Рынок ценных бумаг в развитых странах с устоявшимися рыночными традициями находится под контролем государства, функции которого выполняют специальные органы. В Российской Федерации система государственного контроля за рынком ценных бумаг находится в стадии становления и окончательно не сформирована.

Осуществление доверительного управления имуществом, и особенно — на рынке ценных бумаг, еще не подвергалось в отечественной научной литературе глубокому и тщательному исследованию. Отсутствие решения ряда теоретических и практических вопросов отрицательно сказывается на деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лиц, вовлеченных в сферу фондового рынка. Нормативная база противоречива, недостаточно осмыслены содержащиеся в законодательстве нормы о правовом положении субъектов правоотношений по доверительному управлению ценными бумагами.

1 См.: Постановление Правительства РФ от 09.09.1999. № 1024 «О концепции управления государственным имуществом и приватизации в РФ» // СЗ РФ. — 1999. — № 39. — Ст. 4626.

2 Ованесов А. Траст в России — еще не реальность, но уже и не миф. // Рынок ценных бумаг. — 1996. — № 24. — С. 69.

СТЕПЕНЬ НАУЧНОЙ РАЗРАБОТАННОСТИ ПРОБЛЕМЫ И КРУГ ИСТОЧНИКОВ.

Теоретическая основа исследования сформировалась в ходе изучения и использования работ ученых-цивилистов: Т. Е. Абовой, М. М. Агаркова, М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, В. АДозорцева, С. Э. Жилинского, О. С. Иоффе, АЮ. Кабалкина, В. А. Кикоть, Л. А. Лунц, А. Л. Маковского, В. П. Мозолина, Р. Л. Нарышкиной, И. Б. Новицкого, Л. А. Новоселовой, О. Н. Садикова, Е. А. Суханова, В. С. Толстого, С. А. Хохлова, АЕ. Шерстобитова, В. Ф. Яковлева и др.

Проведенному в диссертации анализу й полученным выводам способствовали труды ученых, исследующих проблемы ценных бумаг, предпринимательского права, управления имуществом: В. А. Белова, В. М. Бородулина, Н. Д. Егорова, В. Д. Миловидова, Л. А. Михеевой, В. В. Чубарова и др.

В диссертации отражен современный опыт других стран в сфере доверительных отношений и государственного управления рынком ценных бумаг — Англии, Германии, США, Франции. Автор использовал положения и выводы из работ Р. Л. Нарышкиной «Акционерное право США"3 и 0.

Р.Паунда «Ответственность компаний за фальсификацию отчетных данных"4.

Большая часть работ, посвященных данной проблеме, опубликована в виде журнальных и газетных статей. Они затрагивают, как правило, лишь самые общие проблемы или отдельные аспекты исследуемого явления. Изучение практики и теории осуществления доверительного управления в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ.

3 Нарышкина Р. Л. Акционерное право США. — М.- 1978.

4 Паунд Р. Ответственность компаний за фальсификацию отчетных данных. // Методы управления экономикой. — 1994. № 11. и организации государственного контроля на фондовом рынке практически только начинается. Настоящее исследование призвано в известной мере восполнить этот пробел.

ОБЪЕКТ И ПРЕДМЕТ ИССЛЕДОВАНИЯ.

Объектом исследования являются правоотношения, возникающие вследствие осуществления доверительного управления в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ. Предмет исследования составляют теоретические и практические аспекты правового регулирования доверительного управления ценными бумагами, включая организацию и осуществление государственного контроля за данным видом деятельности.

ЦЕЛЬ ИССЛЕДОВАНИЯ.

Работа имеет целью на основе анализа действующего законодательства, практики деятельности профессиональных участников фондового рынка, их саморегулируемых организаций, государственных органов и обобщения зарубежного опыта определить степень урегулированности отношений, связанных с управлением ценными бумагамиустановить недостатки в правовом регулировании и влиянии государства на деятельность I доверительных управляющих и предложить рекомендации по. совершенствованию норм об управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в них.

Достижение поставленных целей осуществляется на основе решения комплекса исследовательских задач:

• аналитического осмысления правовой сущности «доверительного управления имуществом»,.

• изучения ценных бумаг и денежных средств как специфических объектов правоотношений по доверительному управлению;

• освещения институциональной структуры государственного контроля за рынком ценных бумаг, включая деятельность по управлению ценными бумагами, и анализа ее функций;

• выработки предложений по совершенствованию государственно-правового регулирования рынка ценных бумаг.

МЕТОДОЛОГИЧЕСКАЯ И ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ОСНОВА ДИССЕРТАЦИИ.

Рассмотрение вопросов теории и практики осуществления доверительного управления в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ основано на диалектико-материалистическом подходе к проблемам государства и права, а также на вытекающих из него сравнительно-правовом, конкретно-историческим и теоретико-прогностическим методах анализа и толкования нормативных актов. Сравнительно-правовой метод использован при рассмотрении текущего законодательства РФ, конкретно-исторический — при анализе исторического развития институтов доверительной собственности и доверительного управления, теоретико-прогностический — в ходе формирования рекомендаций по конкретным вопросам совершенствования законов.

Многоаспектный характер диссертации потребовал изучения научной литературы по теории государственного управления, финансовому, гражданскому, банковскому праву. Нормативную базу диссертации составляет материал, включающий: Конституцию Российской Федерации5, Гражданский кодекс Российской Федерации6, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг"7, Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России (далее в тексте — ФКЦБ России). Проведен анализ дей.

5 Российская газета. — 25.12.1993. — № 237.

6 СЗ РФ.- 1995. № 12, — Ст. 3301.

7 СЗ РФ.- 1996, — № 17. Ст. 1918. ствующего законодательства зарубежных стран в области доверительных отношений.

НАУЧНАЯ НОВИЗНА работы определяется тем, что в ней на основе изучения законодательства РФ дан комплексный анализ проблем правового регулирования доверительного управления в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ с учетом специфики указанных правоотношений, рассмотрены характерные особенности государственного контроля за деятельностью по управлению ценными бумагами. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ, ВЫНОСИМЫЕ АВТОРОМ НА ЗАЩИТУ:

Автором диссертационного исследовании выносятся на защиту следующие положения:

1. Предложено собственное определение доверительного управления как самостоятельной деятельности доверительного управляющего по наиболее эффективному осуществлению от своего имени правомочий учредителя управления — собственника или в определенных законом случаях иного лица, действующего в интересах собственника, в отношении переданного имущества, имущественных или исключительных прав в интересах учредителя управления или иного указанного им лица (выгодоприобретатеI ля) в течение определенного договором срока. Делается вывод, что существующая конструкция доверительного управления разработана преимущественно применительно к материальным объектам с индивидуально-определенными признаками, не обеспечивая надлежащего регулирования отношений по поводу таких объектов управления как имущественные права.

2. Отстаивается обязательственно-правовая природа правоотношения, возникающего в результате заключения договора доверительного управления имуществом. Для обязательственных правоотношений характерно удовлетворение интереса уполномоченного лица путем совершения определенных действий обязанным лицом по предоставлению управомоченному лицу соответствующих материальных благ. Передача имущества в управление не является самоцелью, поскольку договор доверительного управления направлен на совершение обязанным лицом (управляющим) с этим имуществом определенных действий по управлению, что свойственно обязательственным правоотношениям.

3. Доверительное управление имуществом рассматривается как самостоятельный субинститут права, разграничение которого от смежных правовых конструкций проведено по следующим критериям: а) от поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии — по распределению обязанностей между сторонами, наличию встречного требования, моменту возникновения прав и обязанностей по договоруб) от закрепления имущества на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за организациями — по возможности наделения собственником соответствующего субъекта правоотношений ограниченным вещным правом и по кругу лиц, в чьих интересах осуществляются правомочияв) от управления организацией как юридическим лицом — по возможности осуществления действий от своего имени.

4. Поскольку бездокументарные ценные бумаги и денежные средства в безналичной форме не являются вещами в смысле статей 128, 130, 142 ГК РФ, предлагается-рассматривать доверительное управление данными объектами как управление имущественными правами (правами требования).

5. Отмечается, что в соответствии с п. 3 ст. 1020 ГК РФ для защиты прав на переданное в доверительное управление имущество управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав, используя положения главы 20 ГК РФ. Содержащиеся в ней нормы обеспечивают защиту прав собственности и других вещных прав. Однако согласно преобладающим в настоящее время в цивилистике концепциям с передачей имущества в доверительное управление перехода права собственности к управляющему не происходит. С целью устранения данного противоречия предлагается внести в п. 1 ст. 1012 ГК РФ изменения, предусматривающие временное наделение управляющего правомочием владения в отношении переданного в управление имущества.

6. В связи со сложившейся правоприменительной практикой и наличием противоречий в законодательстве аргументируется целесообразность правового закрепления положения, согласно которому единственным и достаточным основанием деятельности доверительного управляющего является соответствующий договор. Истребование от управляющего в удостоверение его полномочий различного рода доверенностей недопустимо, за исключением случаев, специально оговоренных законом.

7. В договоре доверительного управления предлагается выделять существенные, обычные и случайные условия. К существенным следует относить законодательно закрепленные (в т.ч. в ст. 1016 ГК РФ) условия, без согласования которых в требуемой форме договор считается незаключенным (в частности: перечень действий, входящих в круг полномочий управляющегонаправления инвестирования, определяемые инвестицион ной декларацией). Обычные условия договора определены нормами законодательства о доверительном управлении конкретным объектом (в т.ч. совершение сделок управляющим от своего имени с обязательным указанием на то, что он действует в данном качествеобособленное существование переданного в управление объекта и т. д.). Случайные условия договора определяются по усмотрению сторон (порядок и сроки предоставления отчета управляющего, судьба ценных бумаг после прекращения договора и пр.).

8. Сделан вывод о необходимости введения более детальной и жесткой правовой регламентации вопросов доверительного управления в Российской Федерации. Основными путями решения обозначенной проблемы является систематизация правовых актов и обеспечение единой регламентации обращения ценных бумаг, включая: законодательное определение видов ценных бумаг, допустимых к передаче в доверительное управлениеразработку стандартов, ограничивающих проведение инвестиций в определенный вид ценных бумагпорядка объединения ценных бумаг, принадлежащих разным лицам.

На основании теоретических выводов диссертантом вносятся следующие предложения по совершенствованию законодательства РФ:

1. Включить в перечень оснований прекращения договора доверительного управления, предусмотренный п. 1 ст. 1024 ГК РФ, такое основание как отзыв у управляющего лицензии на данный вид деятельности.

2. Внести изменения в ст. 1023 ГК РФ, установив, что вознаграждение управляющему может выплачиваться не только за счет доходов от использования переданного в управление имущества, но и иными способами, предусмотренными договором доверительного управления.

3. Дополнить установленное в п. 1 ст. 1022 ГК РФ основание ответственности доверительного управляющего «должная заботливость» указанием на то, что управляющий несет ответственность в случае, если он не проявил в отношении имущества учредителя управления такую заботливость, какую управляющий проявил бы при управлении своим собственным имуществом.

ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ состоит в том, что полученные выводы могут быть положены в основу последующей научной разработки мер по совершенствованию механизма гражданско-правового регулирования отношений доверительного управления на рынке ценных бумаг, а также использованы при осуществлении профессиональными участниками фондового рынка деятельности по управлению ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Результаты исследования могут быть так же использованы в процессе преподавания курса гражданского права, при подготовке методических пособий в высших юридических учебных заведениях.

АПРОБАЦИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ ИССЛЕДОВАНИЯ. Диссертация обсуждена и одобрена на кафедре правового обеспечения рыночной экономики Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации. Основные теоретические положения и выводы диссертационного исследования получили отражение в публикациях автора.

Некоторые самостоятельные выводы автора использовались при чтении лекций во Владимирском филиале Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации.

СТРУКТУРА ДИССЕРТАЦИИ обусловлена целью исследования и включает в себя: введение, три главы, объединяющие 8 параграфов, заключение, список использованных источников и литературы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Проведенное исследование позволило рассмотреть ряд основных вопросов, охватываемых темой настоящей работы:

— проведен анализ нормативного регулирования и практики зарубежных стран в отношении доверительных отношений (траста);

— раскрыта правовая сущность «доверительного управления имуществом». Формирование института доверительного управления рассматривается в историческом плане, выделены характерные правовые основания разграничения данного института от смежных конструкций;

— показаны изменения в правовом регулировании доверительных отношений с учетом изучения опыта исторического развития российского законодательства;

— обоснован обязательственный характер правоотношений по доверительному управлению имуществом;

— дан анализ правовой сущности ценных бумаг и денежных средств как специфических объектов доверительного управления;

— уделено внимание правовому статусу участников правоотношений, связанных с доверительным управлением ценными бумагами;

— аргументирован опирающийся на практику вывод о необходимости устранения противоречий между нормативными актами, регулирующими деятельность по доверительному управлению ценными бумагами;

— подвергнуто анализу содержание договора доверительного управления ценными бумагами и дана классификация его условий;

— освещена система организации и осуществления государственного контроля за обращением ценных бумаг, включая деятельность по доверительному управлению на фондовом рынке, предлагаются пути ее развития и совершенствования.

Данные вопросы рассмотрены с учетом специфики проблемы, находящейся на стыке ряда отраслей права: гражданского, административного и финансового, для каждой из которых характерно регулирование специфического блока вопросов. Вместе с тем комплексное правовое регулирование отношений доверительного управления ценными бумагами осуществляет гражданское право.

Исследуя роль государства в качестве гаранта законности при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг, включая управление ценными бумагами, следует сделать следующие выводы:

Во-первых, государство создает закойодательную базу, которая должна обеспечить функционирование фондового рынка по четким правилам, учитывающим интересы участников рыночных сделок и общественные интересы, связанные с необходимостью налаживания высокоэффективной гибкой системы инвестирования капитала, оперативно реагирующей на изменения рыночной конъюнктуры в области инвестиций.

Во-вторых, обеспечивает жесткий контроль за выполнением участниками рынка ценных бумаг установленных правил и применение санкций в отношении их нарушителей. v.

В-третьих, совместно с заинтересованными хозяйствующими субъектами способствует формированию современной институциональной инфраструктуры рынка ценных бумаг, ее преобразованию в мощную, объединяющую локальные рынки, единую национальную телекоммуникационную систему, основанную на смешанной форме собственности, путем использования различного рода налоговых льгот и льготного кредитования, системы гарантий по инвестициям в инфраструктуру рынка ценных бумаг, прямых инвестиций государства в ключевые объекты инфраструктуры с возможной последующей их денационализацией.

Деятельность ФКЦБ России имеет целью осуществить разделение полномочий между федеральными органами на рынке ценных бумаг. При всех недочетах не иначе как положительный фактор можно расценить деятельность ФКЦБ по разработке и принятию документов, регламентирующих осуществление доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, а также — лицензирование профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Объем настоящего исследования, безусловно, не позволяет охватить весь объем вопросов доверительного управления ценными бумагами в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, представляющих несомненный теоретический и практический интерес. Невозможно не заметить несомненного позитивного момента настоящего исторического периода — периода в большей степени разумного заимствования концепций и практики законодательного регулирования доверительных отношений зарубежных стран для разработки теоретических конструкций и создания стабильной законодательной базы по осуществлению доверительного управления имуществом вообще, и управления ценными бумагами — в частности. Сферу действия института доверительного управления, его распространенность, надлежащие правила может выявить только практика: только накопление реальных прецедентов может стимулировать дальнейшую разработку всех вопросов доверительного управления. Но не следует рассматривать «управление» как панацею, поскольку развитой, сложной экономике присуще большое разнообразие: в некоторых случаях подходит один механизм, в других — другой.

В заключении хотелось подчеркнуть, что состояние и уровень концептуально-теоретической разработки института доверительного управления ценными бумагами и его законодательного закрепления неоспоримо свидетельствует о такой его ценности, которая позволяет занимать гражданскому законодательству достойное место в международной цивилисти-ческой системе.