Переход к рыночной экономике в России послужил причиной возникновения новых форм хозяйственной деятельности. В связи с этим возникла необходимость в принятии новых законодательных актов. В этих условиях был принят новый Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее — ПС РФ)1, который законодательно закрепил новое содержание правоотношений, ранее не известных российскому законодательству, однако широко применяемых в международном хозяйственном обороте.
Гражданское законодательство закрепило общие положения о содержании новых имущественных отношений, правах и обязанностях их участников, значительно расширяет спектр объектов, которые могут быть предметом соответствующих сделок. Оно также содержит общие положения об обязательствах и договорах, закрепляет принципы гражданско-правового регулирования.
Именно договор представляет собой правовую основу деятельности хозяйственных субъектов. Руководствуясь принципом свободы договора, участники гражданского оборота вправе заключать множество различит договоров.
Гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, как прямо предусмотренных законом, так и не предусмотренных им, но не противоречащих ему2. ГК РФ (часть вторая) устанавливает развернутую систему норм об отдельных обязательствах и договорах, существенно расширяет круг правоотношений, регулируемых договорами.
1 Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) № 51 -ФЗ от 30.11.1994 г. //Собрание законодательства РФ 1994 г. № 32. Ст. 3301.
Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть вторая) № 14-ФЗ от 26.01.19% г. //Собрание законодательства РФ 19% г. № 5. Ст. 410. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть третья) № 146-ФЗ от 26.11.2001 г. //Собрание законодательства РФ 2001 г. № 49. Ст. 4552.
2 Гражданский Кодекс Российской Федерации ст. 8 п. 1, ст. 421 п.2.
Применяемое в России в настоящее время гражданское законодательство является относительно новой отраслью права, но в связи с его необычайной важностью достаточно изученным российскими учеными цивилистами, такими как: С. С. Алексеев, Т. Е. Абова, М. М. Агарков, М. И. Брагинский, С. Н. Братуся, А. В. Венедиктов, В. В. Витрянский, В. В. Вишневский, С. Э. Жалинский, О. С. Иоффе, JI.A. Лунц, И. Б. Новицкий, JI.A. Новоселова, О. Н. Садиков, B.C. Толстой, Г. Ф. Шершеневич, В. Ф. Яковлев, и другими цивилистами3.
Ученые цивилисты обращают внимание на то, что российское гражданское законодательство базируется на основных принципах гражданского права России ХЕХ века, Основах гражданского законодательства СССР и республик4.
В процессе исследования гражданско-правовых норм ученые обращают внимание на правовую сущность различных договоров, их место в системе хозяйственных договоров и на другие важные аспекты.
В условиях интеграции России в мировое экономическое сообщество, в единое международное правовое пространство высок научный интерес ученых цивилистов к сравнительному анализу норм российского законодательства и норм международного права, тем бол ' что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы5.
В настоящее время в условиях неплатежей и нехватки оборотных средств для ведения бизнеса предприятия все чаще используют различные финансовые инструменты для решения своих коммерческих.
3 Н. Б. Новицкий, Л. А. Лунц. Общее учение об обязатебльстве. — М, 1950. Толстой Г. Ф. Исполнение обязательства. -М, 1973.
Иоффе О. С. Обязательственное право. — М., 1975.
Брагинский М. И. Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. — М., 1997.
4 Основы гражданского законодательства СССР и республик № 2211−1 от31.05.1991 г.//Ведомости Верховного Совета СССР. — 1991. • № 26. — Ст. 733.
3 Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. ст. 15 п. 4 //Российская газета, 25.12.1993 г. проблем, в том числе: векселя, лизинг, факторинг и другие, которые в юридической науке и практике исследованы не достаточно полно.
В связи с этим вызывает научный интерес правовой механизм функционирования одного из финансовых инструментов, используемых предприятиями — финансирования под уступку денежного требования, который весьма близок по своей правовой и финансовой природе к такому международному инструменту как факторинг, но в то же время имеет некоторые правовые особенности в российском гражданском законодательстве.
Большой вклад в разработку исследуемой проблемы внесли специалисты в области финансового и гражданского права: Л. Г. Ефимова, Л. А. Новоселова, Е.А. Павлодский6. Проблема также разрабатывается в научных и учебных материалах таких исследователей как, Т. Н. Нешатаева, Л. И. Абалкин, Г. А. Аболихин, М. Г. Адибеков, А. Г. Ивасенко, И .Я. Носкова, В. В. Павлов, И. П. Хоминич, С. А. Орехов, А. Г. Куликов, А. Эрделевский.7.
Финансирование под уступку денежного требования являете относительно новой правовой конструкцией, введенной в российское гражданское законодательство. В условиях возрастающей конкуренции и перехода от рынка продавца к рынкам покупателя финансирование под уступку денежного требования становится все более распространенным и перспективным финансовым механизмом среди.
6 Л. А. Новоселова. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М. 2003. Л. Г. Ефимова Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. — М., 2000. ДА. Новоселова. Финансирование под уступку денежного требования // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2000. — №№ 11,12 и 2001. — №№ 1,3.
Е.А. Павлодский, О. А. Колесников. Новые договоры: лизинг, факторинг //Дело и право. — М., 1993. — № № 9,10.
7 А. Эрделевский. Договор факторинга // Российская юстиция. — 1999. — № 1.
Л.И. Абалкин, Г. А. Аболихина, М. Г. Адибеков и др. Лизинговые, факторинговые, форфейтинговые операции банков. — М., 1995.
A.Г. Ивасенко. Факторинг. Сущность, проблемы и пути развития в России./ Учебное пособие. Новосибирск., -19%.
И.Я. Носкова. Валютные и финансовые операции. /Учебник для студентов вузов. 2-е издание. — М, 1998.
B.В. Павлов, И П. Хоминич. Кредитование внешнеэкономической деятельности./ Учебное пособие для студентов вузов. — М., 1998. российских предприятий. Действительно, отсрочка платежа на сегодняшний день является одним из распространенных условий сбыта товаров. В России уровень неплатежей между хозяйствующими субъектами пока еще остается достаточно высоким, как и потребность в оборотных средствах у динамично развивающихся компаний и фирм. В этих условиях предприятия зачастую используют финансирование под уступку денежного требования для ускорения оборота финансовых средств.
Рассматриваемые правоотношения регулируются нормами Конституции РФ8, Гражданским Кодексом РФ, другими законодательными и подзаконными актами РФ. В международной практике операции, схожие с финансированием под уступку денежного требования, регулируются нормами Оттавской Конвенцией УНИДРУА 1988 г. «О международном факторинге», а также нормами Конвенции ООН 2001 г. «Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле». В связи с этим представляет научный интерес сравне норм российского законодательства и международного права, регулирующих правоотношения финансирования / под уступку денежного требования.
Целью настоящего исследования является анализ юридической природы и правового механизма регулирования правоотношений, возникающих при финансировании под уступку денежного требования, определение места договора в системе других договоров российского гражданского законодательства, соотношение правовых норм российского законодательства о финансировании под уступку денежного требования и норм международного права, регулирующих схожие операции.
С.А. Орехов, В. В. Афонин, С. В. Леонтьев. Факторинг. Управление корпоративными финансами./ Учебное пособие. — М., 2001.
8 Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. //Российская газета, 25.12.1993 г.
Предметом исследования являются правовые нормы, теоретические суждения и имеющаяся практика правоотношений, возникающих при финансировании под уступку денежного требования, прав и обязанностей субъектов правоотношений в рамках полного и всестороннего исследования действующего законодательства Российской Федерации и норм международного права, регулирующих схожие правоотношения.
Методологическая и теоретическая основа исследования. В ходе исследования проблем финансирования под уступку денежного требования автором применялись комплексный и системный анализ рассматриваемых отношений, сравнительно-правовой метод, с помощью которого на основе сопоставления действующих правовых норм предлагаются наиболее эффективные решения.
При разработке общей концепции диссертационного исследовать автор опирался на труды вышеуказанных известных ученых, специалистов в области теории права, гражданского и финансового права, гражданского процесса.
В работе использовались материалы, обобщающие практику работы арбитражных судов Российской Федерации, в том числе Высшего Арбитражного Суда РФ по правовому регулированию применения финансовых инструментов в хозяйственной деятельности.
При исследовании отдельных положений, касающихся рассматриваемых правоотношений, были использованы суждения, содержащиеся в статьях ученых цивилистов, практикующих юристов, а также в монографиях, посвященных в основном экономическим аспектам рассматриваемой проблемы.
Научная новизна исследования состоит в том, что данная работа является новой попыткой провести комплексное и всестороннее исследование юридической природы и правового регулирования правоотношений, возникающих в рамках финансирования под уступку денежного требования.
Автор проводит анализ сущности финансирования под уступку денежного требования, структуры элементов рассматриваемых правоотношений, статуса участников, характеристики договора финансирования под уступку денежного требования, как рамочного.
Автор делает попытку определить место договора финансирования под уступку денежного требования в системе других договоров, регулируемых гражданским законодательством.
В условиях интеграции экономики России в мировой хозяйственный оборот автор в своем исследовании делает попытку детального сравнения норм российского права, регулирующие правоотношения финансирования под уступку денежного требования и норм международных правовых актов, регулирующие схожие, однако не идентичные правоотношения на предмет выявления общих положении. имеющихся различий в применяемых нормах.
В ходе изучения практики применения законодательства о финансировании под уступку денежного требования выявлены нюансы, свидетельствующие о некоторых проблемах в законодательстве при регулировании рассматриваемых правоотношений. В связи с этим, автором сделана попытка сформулировать предложения по корректировке либо дополнению некоторых положений действующего права, регулирующих правоотношения субъектов в рамках различных операций по финансированию под уступку денежного требования.
В первой главе диссертационного исследования автор исследовал сущность финансирования под уступку денежного требования, структуру и содержание элементов правовой конструкции финансирования под уступку денежного требования.
Во второй главе предметом исследования является договор финансирования под уступку денежного требования, его предмет, содержание, субъектыоснование, объем и порядок перехода прав кредитора к третьему лицуместо договора финансирования под уступку денежного требования в системе договоров гражданского законодательства.
В третьей главе автор делает сравнительный анализ норм российского права о финансировании под уступку денежного требования с нормами международного права, регулирующими схожие операции. Сделан вывод о том, что российское законодательство о финансировании под уступку денежного требования в целом не противоречит международным нормам, регулирующим подобные правоотношения, хотя и имеются некоторые расхождения.
В заключительной части автор делает ряд выводов, а также пытается сформулировать предложения по совершенствованию действующего законодательства о финансировании под уступку денежного требования.
Практическая значимость результатов исследования.
Теоретические положения и выводы диссертационного исследован, могут послужить основой для дальнейших научных исследований по темам, касающихся как общих проблем гражданского права, так и проблематике в сфере договорных и финансовых правоотношений.
Выводы диссертации могут быть учтены при совершенствовании законодательства о финансировании под уступку денежного требования, при подготовке нормативных актов и методических рекомендаций по вопросам финансирования под уступку денежного требования, а также для проведения работы по совершенствованию судебно-арбитражной практики.
Результаты исследования могут быть использованы в преподавании курсов гражданского, предпринимательского и банковского права.
Основные выводы и предложения автора изложены в опубликованных работах, а также нашли свое отражение в предложениях по совершенствованию действующего российского законодательства.
Заключение
.
Подводя итоги данного исследовании, автор делает следующие выводы.
Правовая конструкция финансирования под уступку денежного требования прочно вошла в гражданский оборот, содержит в себе признаки различных договоров, регулируемых гражданским законодательством, хотя пока еще не является самодостаточной. Законодательные нормы, регулирующие правоотношения сторон финансирования под уступку денежного требования, сформулированы достаточно широко, имеют диспозитивный отчасти рамочный характер и не регламентируют многие достаточно важные аспекты взаимоотношений, возникающих между финансовым агентом и клиентом.
1. Анализ категорий российского гражданского права свидетельствует о наличии законодательно не устраненных разночтений в определении правового понятия «финансирование» применительно к данной правовой конструкции. Оно может быть предоставлено в рамках правоотношений, регулируемых различными нормами обязательственного права (купля-продажа, кредит, агентирование и другие). Нормы гражданского законодательства России, регулирующие финансирование под уступку денежного требования, являются общими для всех разновидностей правоотношений финансирования.
2. Уступка занимает центральное место в правоотношениях финансирования под уступку денежного требования. Она призвана уравновешивать количественно и качественно финансирование и денежное требование, сформировать причинно-следственную связь. Уступка представляет собой переход права требования денежных средств к финансовому агенту от клиента за вознаграждение финансирование или обязанность его предоставить. По мнению автора, если бы правовая конструкция получила бы название «финансирование под уступку права требования денежных средств», она бы более точно отражала сущность рассматриваемых правоотношений во всех их проявлениях.
Уступка в рамках финансирования имеет более частный характер по отношению к общегражданской уступке. Правовые нормы, регулирующие уступку для целей финансирования, не противоречат, а лишь уточняют и слегка изменяют общие правила цессии. С другой стороны, уступка в рамках финансирования является особой комерциализированной разновидностью общегражданской уступки, в отличие от цессии не носит самостоятельного характера и имеет специфическую область применения.
Представляется возможным применение норм общей части Гражданского Кодекса РФ об общегражданской цессии для регулирования правоотношений сторон при уступке права требования в рамках финансирования под уступку денежного требования, если это не противоречит существу исследуемых правоотношений.
3. Денежное требование является основанием и базой для реализации правовой конструкции финансирование под уступку денежного требования. Оно представляет собой право финансового агента требовать от должника уплаты того количества денежных средств, которое проистекает из предоставления клиентом должнику товаров, выполнения работ или оказания услуг. Требование является только денежным, его величина основана на договоре, ранее заключенном между клиентом и должником, может носить предпринимательский либо потребительский характер.
Денежное требование является делимым, может представлять собой основной долг должника перед клиентом либо его часть, а также включать права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. Уступаемое финансовому агенту денежное требование содержит и право на получение исполнения по обеспечительному обязательству, если иное не установлено в договоре. Оно должно быть идентифицировано любым способом, который позволял бы установить, что в момент возникновения каждого последующего права требования, именно оно уступается финансовому агенту по договору финансирования под уступку денежного требования.
На основании норм российского гражданского законодательства финансовому агенту может быть уступлено денежное требование, основанное на уже заключенном ранее договоре клиента и должника, а также требование, которое может возникнуть в будущем. Необходимо отметить, что моментом уступки существующего денежного требования считается момент заключения договора финансирования. При уступке финансовому I агенту будущего денежного требования оно возникает непосредственно у финансового агента при возникновении у должника обязанности исполнить свой долг, не задерживаясь ни на миг у клиента. Однако позиция законодателя по данному вопросу требует уточнения.
4. Правоотношения участников финансирования под уступку денежного требования реализуются только посредством заключения одноименного договора, который может быть сконструирован как реальный и как консенсуальный, является возмездным, предпринимательским, может содержать условие о том, что финансирование предоставляется финансовым агентом клиенту по модели договора займа, купли-продажи и других видов договоров.
Для заключения договора необходимо наличие другого договора (основного договора), право требования по которому является предметом уступки финансовому агенту. Законодательство допускает, чтобы клиент по договору финансирования уступал несколько денежных требований, либо часть денежного требования, а предметом договора финансирования являлись дополнительные услуги, которые финансовый агент предоставляет клиенту.
Финансовым агентом вправе выступать коммерческие организации, поэтому договор финансирования должен быть составлен как минимум в письменной форме. Если договор финансирования составлен в виде одного подписанного сторонами документа, по которому уступается денежное требование, основанное на нотариально удостоверенном договоре поставки, то такой договор подлежит нотариальному удостоверению. Если же в этот договор стороны вносят изменения, подписывая соглашение, не касающееся непосредственно уступки денежного требования, то такое дополнительное соглашение может быть совершено в простой письменной форме.
В качестве стороны договора финансовым агентом вправе выступать банки, иные кредитные организации, а также другие юридические лица, обладающие общей правоспособностью. В качестве клиента могут быть как юридические, так и физические лица. Российское законодательство не содержит каких-либо изъятий в отношении правоспособности зарубежных лиц.
5. Российское гражданское законодательство регулирует основные правоотношения сторон договора финансирования под уступку денежного требования, но некоторые важные аспекты остаются не урегулированными, что делает позиции участников правоотношений не достаточно защищенной.
В российском гражданском законодательстве проблема исполнения должником своего обязательства регулируется не достаточно, что создает дополнительный риск для финансового агента. В частности речь идет об исполнении обязательства отступным и другим возможным способом. Эта проблема требует глубокого научного анализа и дополнительных исследований.
Имеется правовой пробел в регулировании условий и последствий внесения изменений в основной договор между клиентом и должником после заключения договора финансирования под уступку денежного требования.
Основной договор может содержать условие о том, что он расторгается, в случае уступки денежного требования, что делает позицию финансового агента весьма зыбкой. В данном контексте следовало бы внести в действующее гражданское законодательство дополнение о том, что основной договор не может быть расторгнут только из-за того, что клиент уступил денежное требование в нарушение договоренности о запрете уступки.
Позиция должника не достаточно защищена в случае получения им нескольких уведомлений от разных финансовых агентов о нескольких уступках одного и того же денежного требования.
В российском гражданском законодательстве не содержите, пока правил о приоритете на поступления денежных средств от должника между конкурирующими финансовыми агентами.
Также требует уточнения позиция законодателя по вопросу о порядке удовлетворения требований финансового агента к обанкротившемуся клиенту о возврате заемных средств, обеспеченных уступкой требования. По мнению автора, требование финансового агента к клиенту попадает в третью очередь, как обеспеченное залогом, по аналогии.
6. Российское гражданское законодательство не содержит очевидных противоречий с нормами международного права, регулирующими подобные сделки. В целом оно обеспечивает правовые условия осуществления различных сделок по уступке дебиторской задолженности, распространенных в международной практике, таких как факторинг, форфейтинг, секьюритизация, рефинансирование, проектное финансирование. Однако, многие важные аспекты, касающиеся этих сделок, которые подробно регулируются международными правовыми актами, в российском законодательстве не урегулированы, либо не достаточно четко урегулированы, что может привести к возникновению не однотипных судебных решений и оттолкнуть иностранны участников рынка финансирования под уступку денежного требования. Речь идет о таких аспектах как:
Во-первых, отсутствие в российском законодательстве четкого определения существующего и будущего денежного требования, что имеет место в международном праве.
Во-вторых, нормы международного права более детально по сравнению с российским законодательством регулируют момент уступки, когда денежное требование непосредственно переходит от должника к цессионарию. Российское законодательство не достаточно четко устанавливает момент, с которого денежное требование переходит к финансовому агенту.
В-третьих, нормы международного права допускают переуступку денежного требования, российское же законодательство по общему правилу запрещает ее.
В-четвертых, российское законодательство в отличие от международного права, вопросы освобождения должника от ответственности в результате платежа регулирует не достаточно, как и выбор формы, в которой должник вправе исполнить свое обязательство.
В-пятых, нормы международного права более подробно по сравнению с российским законодательством регулируют правила об уведомлении должника о состоявшейся уступке денежного требования.
В-шестых, международное право устанавливает условия и последствия изменения первоначального договора. В российском праве этот вопрос не урегулирован.
В-седьмых, в нормах международного права в отличие от российского законодательства содержатся подробные правила о приоритете на поступления по дебиторской задолженности, если есть несколько конкурирующих цессионариев или других лиц.
По мнению автора, если Россия пойдет по пути сближения своего законодательства с международными правовыми нормами ^ этой области, то данный шаг мог бы стать одним из стимулов привлечения иностранных участников на российский рынок финансирования под уступку денежного требования. При этом не потребуется существенной корректировке действующего российского гражданского законодательства.
