Изменение размера уставного капитала акционерного общества

Изменение размера уставного капитала, являясь существенным корпоративным действием, серьезным образом затрагивает интересы участников и кредиторов общества, а потому подвергается специальному, достаточно скрупулезному правовому регулированию. Изменение может выразиться как в увеличении, так и в уменьшении уставного капитала.

Увеличение уставного капитала акционерного общества

Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами:

• 1) путем увеличения номинальной стоимости акций;
• 2) путем размещения дополнительных акций.

Вполне очевидно, что в первом случае общее количество акций сохраняется неизменным, во втором — изменяется в сторону увеличения; оба способа сопряжены с размещением новых акций.

Независимо от способа увеличение уставного капитала не допускается, прежде всего, до его полной оплаты (п. 2 ст. 100 ГК РФ) (т.е. общество сначала должно сформировать капитал до заданных параметров и лишь потом «размышлять» о возможном увеличении).

Так, по одному из дел суд установил, что при создании общества размер его уставного капитала был определен учредительными документами в сумме 900 000 руб. Фактически учредители оплатили 13 400 руб. Несмотря на это, совет директоров общества принял решение об увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций, который был зарегистрирован. Руководствуясь ст. 100 ГК РФ, суд указал, что решение совета директоров общества об увеличении уставного капитала общества и выпуске дополнительных акций до полной оплаты уставного капитала не могло признаваться документом, имеющим юридическую силу, и на его основании не должна была проводиться государственная регистрация выпуска акций. Исходя из этого выпуск акций был признан недействительным (см. п. 5 Обзора практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 № 63)).

Кроме того, при увеличении уставного капитала за счет имущества общества (о таком варианте увеличения мы будем подробно говорить чуть далее) сумма, на которую увеличивается капитал, не может превысить разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного капитала и резервного фонда общества (абз. 2 п. 5 ст. 28 Закона об АО). Последнее ограничение, обусловленное гарантийной функцией уставного капитала, «сцеплено» с изученными положениями п. 4−12 ст. 35 Закона об АО (см. 7.1 учебника).

Гарантийная функция уставного капитала, как указывалось, проявляется опосредованно прежде всего через соотношение со стоимостью чистых активов. В этой связи особого внимания заслуживает вопрос о правомерности увеличения уставного капитала в случае, когда стоимость чистых активов за второй и каждый последующий финансовый год становится меньше существующего размера уставного капитала. ФСФР России разъясняет, что в таком случае «условия эмиссии и обращения, а также условия выпуска акций, размещение которых направлено на увеличение уставного капитала, противоречат законодательству РФ в связи с возникновением обязанности по уменьшению уставного капитала или принятию решения о своей ликвидации. Вместе с тем увеличение может состояться, если » стоимость чистых активов акционерного общества — эмитента, определенная по данным его квартальной бухгалтерской отчетности за последний заверенный отчетный квартал, достоверность которых подтверждается аудиторским заключением, оказывается больше или равна его уставному капиталу" (письмо от 13.09.2005 № 05-ОВ-03/14 492 «Об увеличении уставного капитала акционерного общества, стоимость чистых активов которого меньше его уставного капитала»).

Перейдем к изучению отдельных способов увеличения уставного капитала.

Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций

Данный способ в настоящее время применяется достаточно редко, что вполне объяснимо: увеличение уставного капитала, как правило, преследует цель привлечения дополнительных инвестиций и (или) изменения структуры уставного капитала, что увеличением номинальной стоимости акций не достигается. Рассматриваемое увеличение рассчитано, главным образом, на ситуации, когда необходимо повысить инвестиционную привлекательность компании или соблюсти формальные требования к минимальному размеру уставного капитала.

Решение вопроса об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров; оно считается принятым, если за него проголосовало простое большинство голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 28, п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Для недопущения ситуации длительного неисполнения решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций закон предусматривает возможность введения таким решением срока, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Однако течение этого срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).

Увеличение осуществляется только за счет имущества акционерного общества (внутренних источников), поэтому акционеры не вносят никаких дополнительных вкладов (п. 5 ст. 28 Закона об АО). Следует поддержать О. М. Крапивина и В. И. Власова, отмечающих, что точнее в данном случае говорить об увеличении не за счет имущества, а за счет стоимости имущества общества^[1] (ибо, повторимся, категории «имущество» и «уставный капитал» не являются однопорядковыми; имущество включает в себя реальные вещи, права и обязанности общества, уставный же капитал есть денежная оценка размещенных акций; не является он и составляющей имущества).

Круг имущества (собственных средств — свободных финансовых источников, образовавшихся в результате деятельности общества), за счет которого допускается увеличивать капитал, очерчен Стандартами эмиссии. Это -добавочный капитал акционерного общества; остатки фондов специального назначения по итогам предыдущего года (за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников); при наличии специального решения общего собрания акционеров — нераспределенная прибыль общества прошлых лет (п. 4.1.3, 4.3.2, 5.3.2 Стандартов эмиссии). Не оспаривая целесообразность введения такого перечня, представляется, что он должен содержаться в актах более высокого уровня (например, в Законе о РЦБ)^[2].

При увеличении уставного капитала исследуемым способом происходит размещение новых акций (с большей номинальной стоимостью) путем конвертации в них акций с меньшей номинальной стоимостью.

Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций Решение вопроса об увеличении уставного капитала данным способом Законом об АО относится к альтернативной компетенции общего собрания акционеров, поскольку уставом право принимать такое решение может быть предоставлено совету директоров (наблюдательному совету).

Высший орган управления должен принять решение, по общему правилу, простым большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (исключения составляют два случая, предусмотренные п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО, на которых мы остановимся далее) (п. 2 ст. 49 Закона об АО), а совет директоров (наблюдательный совет) — единогласно всеми членами совета, не считая выбывших (п. 2 ст. 28 Закона об АО). Попутно заметим, что более логичным, на наш взгляд, было бы отнесение к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопроса об увеличении капитала путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества (по аналогии с увеличением капитала путем увеличения номинальной стоимости акций).

Итак, применительно к вопросу о размещении дополнительных акций допустимым является перераспределение компетенции органов управления. Однако в двух случаях решение императивно принимается только общим собранием акционеров: 1) при размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки; 2) при размещении посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций. Именно в приведенных ситуациях наиболее высока опасность для акционеров с точки зрения «размывания» их доли в уставном капитале. В этой связи в обоих случаях решение принимается не простым, а квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; причем уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО). Положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров (наблюдательного совета) по принятию решений об увеличении уставного капитала по сравнению с предусмотренным Законом об АО, не действуют, а основанные на них решения совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

Решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций (как и при увеличении номинальной стоимости акций) может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению; течение названного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).

В интересах защиты прав акционеров действует положение, в соответствии с которым дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества; причем определение количества объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, осуществляется исключительно общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об АО). Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) может принять решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций лишь в пределах количества объявленных акций; общее же собрание акционеров вправе принимать решения об увеличении уставного капитала и о внесении (изменении) положений об объявленных акциях одновременно (п. 3 ст. 28 Закона об АО).

Требования к содержанию решения об увеличении уставного капитала анализируемым способом установлены п. 4 ст. 28 Закона об АО: решением должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ размещения; цена размещения (при подписке) или порядок ее определения; форма оплаты. Данный перечень не носит замкнутого характера: решением также могут быть определены и иные условия размещения (например, срок размещения акций, который не должен превышать одного года с даты государственной регистрации дополнительного выпуска, порядок заключения договоров в ходе размещения акций).

Увеличение уставного капитала посредством размещения дополнительных акций может (а не должно, как при первом способе!) осуществляться за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона об АО); при реализации данной возможности источники собственных средств общества аналогичны источникам, указанным применительно к увеличению уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций (п. 4.3.2 Стандартов эмиссии).

Способ размещения дополнительных акций во многом предопределяются тем, за счет чьего имущества осуществляется увеличение уставного капитала:

1) при увеличении уставного капитала за счет имущества общества единственно возможным способом является распределение дополнительных акций среди всех акционеров, т. е. владельцев акций всех категорий (типов), причем пропорционально количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Справедливость такого подхода фундируется на том, что увеличение уставного капитала осуществляется без оплаты дополнительных акций их приобретателями.

Следует учитывать, что образование дробных акций здесь не допускается (п. 5 ст. 28, п. 1 ст. 39 Закона об АО); но если при распределении дополнительных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей акционеру дробной акции, то такое распределение не является образованием дробной акции (п. 4.3.5, 4.3.6 Стандартов эмиссии);

• 2) при увеличении уставного капитала за счет имущества лиц, приобретающих дополнительные акции (прямо или опосредованно), размещение может состояться двумя способами:
  • а) путем открытой или закрытой подписки;
  • б) посредством конвертации в дополнительные акции ранее размещенных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (имеются в виду облигации и опционы, при конвертации привилегированных акций без изменения номинала увеличения уставного капитала не происходит).

По результатам размещения акций в связи с увеличением уставного капитала вносятся изменения и дополнения в устав. Юридическими основаниями их внесения являются:

• — решение уполномоченного органа общества, на основании которого осуществляется размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции);
• — зарегистрированный отчет об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчета) (п. 2 ст. 12 Закона об АО).

Напомним, что данные положения являются изъятием из общего правила, в соответствии с которым внесение изменений и дополнений в устав осуществляется по решению общего собрания акционеров (п. 1 ст. 12 Закона об АО). Специфика выражается в том, что, во-первых, корпоративный акт может приниматься не только общим собранием акционеров и, во-вторых, этого корпоративного акта недостаточно для регистрации изменений и дополнений в устав (ибо эмиссия должна быть завершена).

В силу п. 2 сг. 12 Закона об АО при размещении дополнительных акций количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов. Такая редакция создает неоправданные формальные трудности в случае, когда общество, увеличивая уставный капитал, желает сохранить прежнее количество объявленных акций.

Интересы акционеров при размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (далее — ценные бумаги), обеспечиваются через наделение их преимущественным правом приобретения названных ценных бумаг (ст. 40,41 Закона об АО). Таким образом, объектом преимущественного права являются, во-первых, любые дополнительно размещаемые акции (безотносительно к их категории или типу) и, во-вторых, размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в любые акции.

Вполне очевидно, что наибольшее «беспокойство» у участников общества вызывает размещение ценных бумаг посредством подписки, поскольку именно при данном способе размещения существует возможность изменения структуры уставного капитала, способная привести к утрате акционерами своих позиций в обществе. Поэтому, а также с учетом сути открытой и закрытой подписки преимущественное право «работает» при размещении ценных бумаг:

• а) путем открытой подписки — в любом случае;
• б) путем закрытой подписки — только тогда, когда акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о размещении ценных бумаг (ибо, одобряя условия закрытой подписки, акционер тем самым соглашается с предполагаемым новым распределением акций среди участников общества).

При иных способах размещения в преимущественном праве нет необходимости. Кроме того, в двух случаях преимущественное право не возникает и при подписке:

• 1) если ценные бумаги размещаются обществом с одним акционером (это разумно, поскольку акционер единолично решает вопрос о размещении);
• 2) при размещении ценных бумаг путем закрытой подписки только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащим им акций соответствующей категории (типа) (т.е. когда в условия закрытой подписки уже заложен механизм, аналогичный институту преимущественного права). Попутно следует сделать акцент на том, что в случае отказа кого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему ценных бумаг они остаются неразмещенными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 6.4.8 Стандартов эмиссии).

Итак, Закон об АО четко предусматривает случаи возникновения преимущественного права и сам же оговаривает исключения из них. Прием императивной законодательной регламентации, принимая во внимание значимость вопроса, достоин поддержки с позиции практической целесообразности, но, к сожалению, он не гармонизирован с предписаниями ГК РФ на этот счет. Дело в том, что согласно п. 3 ст. 100 Кодекса преимущественное право акционеров на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций может устанавливаться только уставом, хотя лишь в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах; тем самым Закон об АО не учитывает аспект саморегулирования, явно выраженный в ГК РФ.

Преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг реализуется с соблюдением следующих основополагающих начал (принципов):

• 1) принципа тождественности категории (типа) акций, имеющихся у акционера — обладателя преимущественного права, и категории (типа) размещаемых акций (либо акций, в которые могут конвертироваться размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции). Например, при размещении облигаций, конвертируемых в обыкновенные акции, преимущественное право не возникнет у владельцев привилегированных акций;
• 2) принципа пропорциональности, в соответствии с которым ценные бумаги приобретаются в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих акционеру акций (естественно, соответствующей категории (типа)). Так, если акционер имеет 5% общего числа всех обыкновенных акций, то при размещении дополнительных обыкновенных акций он вправе настаивать на получении 5% «новых» акций. Значимость соблюдения принципа пропорциональности (с позиции поддержания баланса интересов акционеров) подвигла законодателя на допущение появления дробных акций при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (п. 3 ст. 25 Закона об АО). Заметим, что образование дробных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, не допускается.

Субъектом преимущественного права являются исключительно акционеры; владельцы эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также общество, приобретающее право собственности на акции в установленных законом случаях, им не наделяются. Круг лиц, имеющих преимущественное право, выявляется на определенную дату и фиксируется в специальном списке (обозначаемом как «список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции»), составляемом на основании данных реестра акционеров. Дата, на которую составляется список, зависит от того, в компетенцию какого органа управления общества входит вопрос о размещении ценных бумаг:

• — если решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием акционеров, то список составляется на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании;
• — в иных случаях список составляется на дату принятия решения о размещении ценных бумаг.

Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учетом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может принять решение об обязании общества включить акционера в список (подп. 2 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

Порядок осуществления преимущественного права заключается в следующем:

• 1) управомоченные лица должны быть уведомлены о возможности осуществления преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров (см. п. 1 ст. 52 Закона об АО). Уведомление при этом должно содержать сведения:
  • — о количестве размещаемых ценных бумаг;
  • — о цене либо порядке определения цены их размещения (в том числе в рамках осуществления преимущественного права);
  • — о порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое управомоченное лицо;
  • — о порядке подачи в общество заявлений о приобретении ценных бумаг;
  • — о сроке, в течение которого такие заявления должны поступить в общество (данный срок именуется сроком действия преимущественного права);
• 2) для осуществления преимущественного права лица, им обладающие, должны подать в общество письменное заявление о приобретении ценных бумаг с соблюдением следующих правил:
  • а) в заявлении надлежит указать имя (наименование) и место жительства (место нахождения) заявителя, а также количество приобретаемых ценных бумаг (поскольку осуществление права может быть как полным, так и частичным);
  • б) заявления должны поступить в общество в пределах срока действия преимущественного права, причем этот срок не может составлять менее:
    • — по общему правилу — 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера о возможности осуществления преимущественного права;
    • — если цена размещения ценных бумаг согласно решению о размещении (предусматривающему не конкретную цену размещения, а порядок ее определения) устанавливается после окончания срока действия преимущественного права, — 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера. При этом данное уведомление дополнительно должно содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения.

Срок действия преимущественного права носит пресекательный характер: при его пропуске действие преимущественного права прекращается (подп. 5 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19), а заявление не подлежит удовлетворению (см., например, определение ВАС РФ от 05.02.2008 № 581/08);

3) по общему правилу оплата приобретаемых ценных бумаг должна быть произведена акционером заблаговременно — до поступления заявления в общество; поэтому к подаваемому заявлению обязательно прилагается документ об оплате. В связи с этим судебная практика исходит из того, что при подаче заявления без представления доказательств оплаты ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, действие преимущественного права (как и при пропуске срока) прекращается (подп. 5 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

Понятно, что представленные положения об оплате не применимы при определении цены размещения ценных бумаг после истечения срока действия преимущественного права: здесь уже оплата производится после подачи заявления в указанный в уведомлении акционеров срок (который, как отмечалось, не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене).

Серьезной гарантией прав акционеров является положение, в соответствии с которым они могут оплатить ценные бумаги денежными средствами даже тогда, когда решением о размещении предусмотрена оплата ценных бумаг неденежными средствами. Эта норма позволяет не допустить «обхода» обществом правил о преимущественном праве посредством ограничения видов имущества, которым оплачиваются размещаемые ценные бумаги.

" Привилегией" акционеры могут обладать и в части размера оплаты. Цена размещения ценных бумаг лицам, осуществляющим преимущественное право, может быть ниже цены размещения иным лицам, правда, не более чем на 10% и не ниже номинальной стоимости дополнительных акций (либо акций, в которые конвертируются размещаемые эмиссионные ценные бумаги) (п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Закона об АО, подп. 3 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19). Стоит помнить, что введение данного «послабления» — право, а не обязанность общества;

4) до окончания срока действия преимущественного права компания не вправе размещать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права. Таким образом, третьи лица могут приобрести размещаемые ценные бумаги только после предоставления возможности акционерам реализовать свое преимущественное право.

Действие преимущественного права императивно, общество не может его ограничить или приостановить. При нарушении преимущественного права (в том числе при размещении ценных бумаг среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока действия данного права) применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Закона о РЦБ (подп. 4 п. 12, п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19); в частности, акционер может обратить в суд с иском о признании совершенных в процессе размещения сделок недействительными. Таким образом, последствия нарушения преимущественного права на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и преимущественного права покупки акций закрытого общества существенно отличаются (ибо при нарушении последнего права может ставиться вопрос о переводе права и обязанностей покупателя, а не о недействительности сделки).

Кроме того, для преимущественного права на приобретение размещаемых ценных бумаг закон не предусматривает запрета на уступку (как это сделано применительно к преимущественному праву покупки отчуждаемых акционерами акций закрытого общества). Это породило дискуссию по поводу правомерности такой уступки. Большинство авторов приходят к выводу о том, что природа преимущественного права не совместима с возможностью его уступки. Данное «…имущественное право, — указывает М. И. Брагинский, — носит личный характер, а потому его переход в другим лицам не допускается» (Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» с изменениями и дополнениями / под ред. Г. С. Шапкиной. — М.: ЗАО «Юридический Дом «Юстицинформ», 2002. — С. 190). Показательно, что действующие ныне Стандарты эмиссии не содержат присутствовавших в утративших силу Стандартах эмиссии… 2005 г. положений об уступке преимущественного права на приобретение дополнительных акций.

Вместе с тем в литературе запрет на уступку преимущественного права иногда подвергается критике: так, по мнению Л. В. Кузнецовой, «учитывая исключительно имущественный характер преимущественного права покупки акций… было бы разумным предоставить участнику… не желающему реализовать принадлежащую ему привилегию… распорядиться этой последней по собственному усмотрению, в том числе произвести ее возмездное отчуждение другим участникам» (Кузнецова Л. В. Преимущественные права в гражданском праве России: монография. — М.: Ось-89, 2007. — С. 176−177).

Наконец, особенности размещения дополнительных акций имеют место, если речь идет о некоторых акционерных обществах, в которых пакет акций, предоставляющий более 25% голосов на общем собрании акционеров, находится в государственной или муниципальной собственности. Законодатель в п. 6 ст. 28 Закона об АО и ст. 40, 41 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» устанавливает гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале. Данные гарантии распространяются не на все общества с участием публичных образований, а лишь:

• 1) на открытые общества, созданные в процессе приватизации, причем при условии, что пакет акций указанного размера поступил в собственность публичного образования именно в процессе создания общества на основании законодательства о приватизации;
• 2) на открытые общества, входящие в перечень стратегических, при этом уже независимо от оснований поступления в собственность публичного образования обозначенного количества акций, если иное не установлено законом.

Ситуация не меняется (т.е. гарантии действуют), если соответствующее количество акций перечисленных обществ передано публичным собственником унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения (а значит, акционером будет считаться не само публичное образование, а унитарное предприятие), поскольку и в этом случае акции продолжают находиться в государственной или муниципальной собственности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 № 124 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений статей 40 и 40.1 Федерального закона „О приватизации государственного и муниципального имущества“»).

Увеличение уставного капитала перечисленных обществ может осуществляться, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества». Данный нормативный акт допускает уменьшение доли публичного образования лишь при условии: а) принятия положительного решения по этому поводу уполномоченным государственным или муниципальным органом (для обществ, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, — Президентом РФ, для иных обществ — Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления); б) сохранения публичным образованием своей доли в размере не менее чем 25% голосов плюс одна голосующая акция (либо 50% голосов плюс одна голосующая акция — если в государственной или муниципальной собственности находятся акции, предоставляющие более чем 50% голосов на собрании акционеров) (ст. 40). Более того, при размещении акций открытых обществ путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых обществ за пределами РФ само увеличение уставного капитала и определение размера доли публичного образования в уставном капитале осуществляются по решению уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления (ст. 40.1).

Сохранение размера доли обеспечивается внесением в уставный капитал государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительно выпускаемых акций (п. 1 ст. 40 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»). Сложность при этом может возникнуть в случае, когда, например, публичное образование согласилось с размещением дополнительных акций, но по какимлибо причинам не оплатило причитающиеся ему акции. Исходя из формального толкования закона, возникающая в данной ситуации коллизия публичных и частных интересов (например, частных лиц, уже приобретших размещаемые акции) должна решаться в пользу первых (что, наверное, не совсем справедливо).

• [1] См.: Крапивин О. М., Власов В. И. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» (постатейный). — М.: ИКФ Омега-Л, 2002. — С. 196.
• [2] Даже несмотря на то что ВС РФ констатировал соответствие нормам действующего законодательства определение круга исследуемых источников в акте ФКЦБ России (см. решение от 05.02.2002 № ГКПИ01−1739).