Условия договора. 
Договорное право. 
Общая часть

Как уже отмечалось, все условия договора делятся на две большие группы: существенные и обыкновенные. Данное деление имеет значимый практический смысл.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенные условия договора

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, для каждого вида договора существенные условия свои, однако для всех договоров условие о предмете носит существенный характер. Это логично следует из сути самого условия о предмете.

Предмет договора представляет собой то, ради чего стороны собственно вступают в эти договорные правоотношения. Поэтому если стороны не смогли договориться по предмету договора, значит, они не смогли договориться ни о чем.

Предмет договора

В различных договорах различный предмет, однако чем подробнее и детальнее он описан, тем меньше вероятность признания такого договора в последующем незаключенным. В частности, в условие о предмете договора поставки входит не только наименование поставляемого товара, но и его количество. В соответствии с ГК РФ условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара. Предметом договора подряда являются сами работы, которые подрядчик должен выполнить и сдать заказчику, и процесс их выполнения (способ, механизм и т. д.).

Если условия о наименовании и количестве товара не согласованы, то предмет договора не определен, а договор считается незаключенным, т. е. не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей.

Такая ситуация, как правило, является большой неожиданностью для одной или даже обеих сторон, так как влечет за собой самые серьезные последствия — обе стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по договору. Самые большие сложности начинаются, когда вернуть полученное в натуре невозможно — краска уже покрашена, продукты потреблены и т. д. В этом случае возврат производится в денежном эквиваленте, определяет который суд. На практике такое определение базируется либо на данных Федеральной службы государственной статистики, либо на данных независимых оценок. И то и другое может сильно отличаться от согласованной в договоре цены.

Кроме отмеченного возможна проблема заключения договора в отношении предмета, который либо одна сторона не вправе отчуждать, передавать и т. д. (например, у аптеки отозвана лицензия на момент заключения договора), либо обе стороны не вправе заключать такой договор в отношении данного предмета (например, у покупателя нет разрешения на ношение и храпение оружия, а у продавца нет лицензии на торговлю оружием). Также возможна ситуация, что сам предмет договора под особым режимом — например, имущество, изъятое из оборота или ограниченное в обороте. Такая ситуация может произойти, если предметом договора является медицинский препарат, отнесенный к группе наркосодержащих. В данном случае договор может быть признан недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.

Сделки, нарушающие требования закона или иного правового акта, по общему правилу являются оспоримыми, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 1 ст. 168 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 168 ГК РФ сделки будут ничтожными, если они посягают на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, за исключением случаев, когда из закона следует, что сделка оспорима или должны применяться другие последствия, не связанные с ее недействительностью.

Судебная практика

Понятие публичного интереса в действующем законодательстве не определено. Между тем КС РФ относит к публичным интересам указанные в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства (см. Постановления КС РФ от 05.12.2012 № 30-П, от 29.06.2012 № 16-П). В целях защиты указанных интересов на основании федерального закона могут быть ограничены гражданские права (абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Ограничения по обороту товаров, установленные законом, как правило, направлены на защиту именно публичных интересов. Поэтому сделки, нарушающие эти ограничения, могут быть квалифицированы как ничтожные (п. 2 ст. 168 ГК РФ), а не как оспоримые.

Правила ст. 168 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ применяются к договорам, которые заключены после дня вступления в силу этого Закона, т. е. после 1 сентября 2013 г. (п. 6 ст. 3 указанного Закона). Договоры, заключенные до указанной даты и не соответствующие требованиям закона или иного правового акта, согласно прежней редакции ст. 168 ГК РФ по общему правилу являются ничтожными.

Остановимся теперь более подробно на вопросах правильного описания предмета договора. Согласование предмета договора предполагает его описание таким образом, чтобы ни у одной из сторон не было и не могло быть сомнений в том, что должно быть поставлено, какие услуги должны быть оказаны, какие работы должны быть выполнены и какой должен быть результат этих работ и т. д.

Если одна из сторон может в последующем обоснованно заявить, что предмет договора описан так, что допускает разнотолкования, то в данном случае предмет считается не согласованным. Обоснованно заявить — значит доказать тот факт, что под приведенное в договоре описание подходит как минимум два предмета. Уточнять, какой именно из них имела в виду другая сторона, контрагент не обязан. Он может это сделать по своему усмотрению, а может обратиться в суд с иском о признании договора незаключенным.

Последний вариант чаще всего используется недобросовестной стороной, не желающей исполнять контракт. Особенно часто такая схема используется демпингующими участниками тендеров — конкурсов и аукционов (например, в сфере государственных закупок). Такой недобросовестный субъект участвует в тендере, ставит самую не выгодную для себя цену (исполнить контракт по такой цене практически невозможно), другие участники тендера, естественно, проигрывают в цене (или в других условиях, если речь о конкурсе), и недобросовестный участник становится победителем. Однако исполнить контракт на тех условиях, по которым он выиграл тендер, невозможно. Поэтому недобросовестный теперь уже контрагент находит в контракте недостающую деталь в описании предмета договора (или иного существенного условия) и обращается в суд для признания такого договора незаключенным.

Поскольку договор не заключен, то он не влечет никаких правовых последствий. А это значит, что недобросовестный контрагент не уплачивает неустойку, не возмещает убытков и т. д. Он просто выходит из контракта. Как правило, у такого участника может быть одна из двух целей: либо он беспроцентно пользуется авансом по контракту (при признании контракта незаключенным аванс, конечно, возвращается, по процент за период пользования не взимается), либо он стремится достигнуть маркетинговых целей (как правило, быть победителем, например, государственного тендера и, как следствие, государственным поставщиком очень репутационно выгодно).

В практике встречаются три основные категории случаев признания договора незаключенным:

• 1) когда стороны действительно не вполне однозначно или корректно согласовали предмет в контракте;
• 2) одна из сторон изначально не собиралась исполнять контракт;
• 3) мысль о возможности неисполнения договора возникла у одного из контрагентов в процессе исполнения (как правило, вследствие изменения его конъюнктурно-рыночной ситуации — кризисы, смена руководства компании и т. д.).

В принципе, мотивация действий контрагентов в такой ситуации имеет малое правовое значение. Гораздо важнее понимать, как такой ситуации избежать.

Надлежащее согласование предмета договора производится путем:

• — определения наименования предмета;
• — конкретизации характеристик предмета.

Определить наименование предмета можно значительным количеством способов. Для этого можно использовать действующее нормативно-техническое регулирование (например, ГОСТ Р 51 303—2013 «Торговля. Термины и определения», Общероссийский классификатор продукции OK 005−93).

Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара (например: класс товаров — «швейные изделия», группа — «верхняя одежда», вид — «пальто», разновидность — «пальто мужское шерстяное»).

Очень эффективным и простым как с правовой, так и с экономической точки зрения способом определения предмета договора является использование различных документов, содержащих его подробное описание. К таким документам относятся, как правило, каталоги (перечни, списки, номенклатура товаров) контрагента, предоставленные в бумажном виде или размещенные на его интернет-сайте; документация, прилагаемая к предмету договора (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.); нормативные документы, содержащие общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования (международные, национальные стандарты, действующие на территории РФ, стандарты организаций, технические регламенты Российской Федерации). Кроме того, описание предмета договора может быть взято из технических регламентов Таможенного союза, применяемых на основании ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010. Это особенно актуально для внешнеэкономических сделок.

Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования предмета, в договоре целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара.

Степень конкретизации характеристик предмета (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики предмета.

Следует помнить, что, например, вещи, определенные родовыми признаками, отличаются от вещей того же рода по количественным показателям — весу, мере, числу (например, 150 куб. м древесины, 2 тыс. т зерна). Если предметом договора являются родовые вещи, то для конкретизации их характеристик следует указать присущие им признаки, которые позволят определить не только его вид, но и разновидность. Целесообразно отразить категории, типы, марки, модели товаров, состав, сортность, физические свойства — плотность, жирность, материал изготовления, качественные характеристики и т. п.

Если же предметом договора выступают вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовая, компьютерная и прочая техника, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, и при этом контрагенту важна конкретная вещь, с определенным номером, в определенном состоянии (например, вещь, бывшая в употреблении), то в договоре (на этапе его заключения) следует указать индивидуальные признаки этой вещи.

В зависимости от своих намерений стороны вправе определить в договоре предмет, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков. В этом случае в договоре в целях конкретизации товара необходимо перечислить его основные особенности, а индивидуальные признаки можно не указывать.

Еще раз отметим, что при недостаточно конкретном определении предмета договора, в частности при указании только родовых признаков, существует риск признания договора незаключенным вследствие несогласования существенного условия. Однако некоторые суды при указании родовых признаков предмета признают его согласованным. Например, в договоре поставки в этом случае несогласованным будет условие об ассортименте, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 467 ГК РФ.

Таким образом, в качестве настоятельной рекомендации можно утверждать, что предмет должен быть в любом случае индивидуализирован. Кроме того, если стороны не указали индивидуальные признаки предмета, то в случае обнаружения в нем недостатков нет возможности ссылаться на акты экспертизы как на доказательство ненадлежащего качества предмета, поскольку невозможно установить, что экспертиза проведена в отношении именно того предмета, который был получен по договору. При отсутствии доказательств некачественности предмета сторона договора не сможет предъявить требования, предусмотренные ст. 518, 475 ГК РФ.

Когда стороны согласовывают предмет договора, следует особое внимание уделить описанию документов, которые следует передавать вместе с предметом. Условие о документах, относящихся к предметам, включает в себя совокупность документов, которые одна сторона должна передать другой согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ (техническая документация, документы, подтверждающие качество товара, и т. п.). Кроме того, в договоре в качестве документов, относящихся к предмету, можно согласовать и другие документы, связанные с учетом, отчетностью, налогообложением, таможенными и другими хозяйственными, административными процедурами, которые стороны должны произвести в отношении предмета.

ГК РФ предусмотрена обязанность, например, поставщика передать вместе с товаром относящиеся к нему документы (п. 2 ст. 456 ГК РФ), но даже в отношении договора поставки перечень этих документов является открытым. Таким образом, сторонам предоставлена возможность самостоятельно определить в договоре, какие документы подлежат передаче вместе с товаром. Данное условие договора защищает в первую очередь интересы приобретателя, поскольку, если согласованные документы не будут переданы, в том числе в разумный срок, назначенный приобретателем, последний вправе отказаться от товара в соответствии со ст. 464 ГК РФ.

Следовательно, для надлежащего согласования условия о документах, относящихся к товару, в договоре рекомендуется указать и сами документы, относящиеся к товару, и срок их передачи. Кроме того, в интересах приобретателя включить в договор условие, в соответствии с которым обязанность по оплате возникает только после передачи таких документов. Согласование данного условия возможно в силу, например, ст. 421 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что, если сторона не представит документы, другая сторона обязана уведомить об этом контрагента и назначить разумный срок для их передачи (см., например, абз. 1 ст. 464 ГК РФ). В отсутствие такого уведомления суд может указать, что отказ от оплаты по договору незаконен, и взыскать его стоимость с учетом процентов по ст. 395 ГК РФ.

Кроме документов, содержащих необходимые для определения предмета договора характеристики, в договоре крайне целесообразно предусмотреть обязанность передать документы, необходимые для правильного учета предмета договора и совершения операций с ним, но прямо не относящиеся к предмету договора. Это могут быть счет-фактура, копия грузовой таможенной декларации и др.

Согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ документы передаются одновременно с товаром. Однако данная норма носит диспозитивный характер, и стороны могут изменить ее в договоре. В любом случае во избежание споров относительно определения момента передачи документов следует предусмотреть в договоре конкретный срок их передачи. Он должен быть определен по правилам ст. 190—194 ГК РФ (т.е. указанием на определенную календарную дату, истечением определенного периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить).

Иные существенные условия, установленные нормативными правовыми актами

Как уже отмечалось, в действующем законодательстве могут быть предусмотрены иные существенные условия, кроме предмета договора. К сожалению, из норм ГК РФ не всегда однозначно следует, какие условия являются существенными, а какие обычными. Как правило, существенные условия следует из дефиниций договоров. Например, в договоре поставки существенным условием, наряду с предметом, является количество, в договоре подряда — срок выполнения работ, аналогично в договоре возмездного оказания услуг (предмет и сроки оказания услуг).

Судебная практика

Зачастую суды самостоятельно восполняют пробелы в законодательстве, толкуя и определяя в качестве существенного то или иное условие. Поэтому для четкого понимания, какие условия являются существенными для конкретного договора, следует не только внимательно изучить законодательное регулирование данного вида договора, но и судебную практику.

Иные существенные условия, установленные сторонами в договоре

Следует помнить, что стороны вправе установить в качестве существенных абсолютно любые условия договора, а также сделать все условия существенными. Как правило, стороны пишут в договоре фразу типа «Все условия контракта являются существенными» или «Условия, предусмотренные пунктами 2.1—2.4 и 6.3 являются существенными» .

Таким образом, если одно из договорных существенных условий будет прописано в контракте недостаточно конкретно, договор может быть признан незаключенным.

Кроме этого, нарушение существенного условия договора зачастую судами квалифицируется как существенное нарушение контракта. В этом случае доказывать существенность нарушения нет необходимости.

В соответствии со ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения и. ш расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.