Авторские права на служебные произведения и на произведения, созданные по заказу и при выполнении работ по договору (контракту)

Многочисленные объекты авторских прав создаются в пределах трудовых обязанностей, установленных для работников как авторов в рамках должностных инструкций и тому подобных документов, разрабатываемых работодателями на базе ТК, других законов и иных правовых актов. Авторские права (право авторства, право автора на имя, на неприкосновенность и на обнародование произведения и т. п.) на такие произведения, традиционно именуемые служебными, принадлежат их авторам.

Что касается исключительного права на служебное произведение (ст. 1270 ГК), то оно традиционно закрепляется за работодателем. Иное должно быть предусмотрено трудовым или другим договором между работодателем и автором служебного произведения.

В соответствии с ч. 1 ст. 56 ТК трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и самим трудовым договором, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник. Работником может являться физическое лицо, достигшее определенного установленного трудовым законодательством возраста. В качестве работодателя могут выступать: юридические лица и физические лица, такие как индивидуальные предприниматели, т. е. зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; а также частные нотариусы; адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности.

Вместе с тем следует учитывать, что в соответствии со ст. 16 ТК трудовые отношения возникают на основании трудового договора и в результате фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен. Кроме того, согласно ст. 11 ТК в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Иначе говоря, если судом будут установлены подобные отношения, оформленные гражданско-правовым договором подряда, можно рассматривать их как трудовые, в том числе в аспекте применения к ним положений ст. 1295 ГК о служебных произведениях.

Норма п. 1 ст. 14 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» квалифицировала в качестве служебного произведение, которое было создано в порядке выполнения служебных обязанностей работника или служебного задания работодателя. Пункт 1 ст. 1295 ГК служебного задания работодателя не предусматривает. Следовательно, если создание произведения не было обусловлено установленными для работника (автора) трудовыми обязанностями, любое его произведение, хотя бы и созданное по заданию работодателя, не должно признаваться служебным.

Статья 1295 ГК устанавливает ряд условий, при наступлении которых исключительное право на служебное произведение может принадлежать автору произведения. Они сводятся фактически к бездействию работодателя, который в течение трех лет со дня предоставления служебного произведения в его распоряжение не совершит ни одного из трех нижеследующих действий: не начнет использование произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне. Разумеется, в последнем случае работодатель обязан принять меры по обеспечению конфиденциальности произведения, предусмотренные, в частности, Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» .

Переход к работодателю исключительного права на служебное произведение не исключает предоставления работнику (автору) права на вознаграждение. Несовершение работодателем ни одного из трех указанных действий влечет выплату автору вознаграждения в размере, на условиях и в порядке, определяемых договором между автором и работодателем. Спор о вознаграждении разрешается судом.

С другой стороны, если согласно ст. 1295 ГК исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель также не лишается определенного имущественного права. Он вправе использовать это произведение. При этом способы использования должны быть обусловлены целью служебного задания, а пределы использования — вытекать из этого задания. Кроме того, если договором между работодателем и автором не предусмотрено иное, последний вправе также обнародовать служебное произведение.

Одновременно за автором сохраняется право использовать служебное произведение любым из двух возможных способов — способом, не обусловленным целью служебного задания, и способом, хотя и обусловленным этой целью, но за пределами, вытекающими из этого задания.

Помимо имущественного права работодателю принадлежит важное неимущественное право. При использовании служебного произведения работодатель может указывать свое имя или наименование (для юридического лица). Он вправе также в необходимых случаях требовать такого указания.

Широко распространенное создание программ для ЭВМ и баз данных по заказу влечет последствия, напоминающие правовой режим служебного произведения, но не совпадающие с ним полностью. Создание по заказу означает разработку программы для ЭВМ или базы данных по договору, предметом которого было их создание.

Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданную по заказу, принадлежит заказчику. Любой другой вариант определения режима исключительного права должен быть определен соглашением между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком.

Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит заказчику или, что бывает реже, исполнителю (подрядчику) (ст. 1296 ГК).

В случае приобретения исключительного права заказчиком подрядчик (исполнитель) вправе в течение всего срока действия данного права использовать созданную им программу или базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии (ст. 1236 ГК).

Если по договору заказа исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик имеет право использовать программу или базу данных для своих нужд. Использование также может осуществляться в течение всего срока действия исключительного права. Условия использования определяются сторонами также по правилам безвозмездной простой (неисключительной) лицензии (ст. 1236 ГК).

Прямое тождество правового режима программы для ЭВМ или базы данных, созданных по заказу, с правовым режимом служебного произведения наблюдается в п. 4 ст. 1296 ГК, согласно которому если автору не принадлежит исключительное право на созданные им по заказу программу для ЭВМ или базу данных, то он имеет право на вознаграждение. Это вознаграждение выплачивается в размере, на условиях и в порядке, определяемых в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК, регламентирующим право на вознаграждение автора служебного произведения.

По смыслу абз. 3 п. 2 ст. 1295 в указанных в нем случаях (когда работодатель в установленный срок начнет использование служебного произведения, или передаст исключительное право на него другому лицу, или примет решение о сохранении данного произведения в тайне) договор, в котором определяются размер, условия и порядок выплаты авторского вознаграждения, заключается между работодателем и автором служебного произведения. В случае спора конфликт разрешается судом.

Поскольку в отношении автора программы для ЭВМ или базы данных, созданных по заказу, работодателем выступает сторона договора, именуемая подрядчиком (исполнителем), применение к праву автора на вознаграждение согласно п. 4 ст. 1296 правил абз. 3 п. 2 ст. 1295 означает, что размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты подрядчиком (исполнителем) должны определяться договором между ним и автором программы или базы данных, а в случае спора — судом.

Нередко программа для ЭВМ или база данных создается не по специальному заказу, а при выполнении более широкого круга работ по договору подряда (ст. 702−768 ГК) или договору на выполнение НИОКР (ст. 769−778), прямо не предусматривавших ее создание. В таких случаях исключительное право на программу или базу данных по общему правилу принадлежит подрядчику, т. е. исполнителю соответствующего договора. Иной вариант, в том числе закрепление исключительного права за заказчиком, должен быть предусмотрен договором между ним и заказчиком.

В любом подобном случае создания программы для ЭВМ или базы данных презюмируется наличие у заказчика права использования этих результатов в целях, ради достижения которых заключался соответствующий договор. При этом условия использования должны определяться по правилам простой (неисключительной) лицензии. Использование может осуществляться без выплаты подрядчику (исполнителю) дополнительного вознаграждения в течение всего срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных.

Иные правила должны быть установлены договором между заказчиком и подрядчиком (исполнителем). Кроме того, необходимо иметь в виду, что заказчик сохраняет право использования программы для ЭВМ или базы данных на указанных ранее условиях и в случае передачи подрядчиком (исполнителем) исключительного права на них другому лицу.

В договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком может быть предусмотрена передача исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных заказчику или указанному им третьемулицу. В таком случае по общему правилу подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданную им программу или базу данных для собственных нужд. Использование может осуществляться в течение всего срока действия исключительного права на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии (ст. 1236 ГК). Другие правила должны быть установлены договором.

Точно так же, как и автор программы для ЭВМ или базы данных, созданной по договору заказа, автор программы или базы данных, созданной при выполнении работ по договору в соответствии с п. 1 ст. 1297 ГК, если ему не принадлежит исключительное право на них, приобретает право на вознаграждение. Вознаграждение выплачивается в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295, т. е. по правилам, установленным для выплаты вознаграждения автору служебного произведения. При этом размер, условия и порядок выплаты вознаграждения должны определяться договором между автором программы или базы данных и подрядчиком (исполнителем), поскольку в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295 именно он является для автора работодателем. При недостижении договоренности спор разрешается судом.

Одной из весьма распространенных правовых форм, в рамках которой создаются определенные произведения науки, литературы и искусства, является государственный или муниципальный контракт. Различают несколько вариантов принадлежности исключительного права на произведение, созданное по такому контракту для государственных или муниципальных нужд.

Указанное право может принадлежать по общему правилу прежде всего исполнителю, являющемуся автором либо иным лицом, выполняющим государственный или муниципальный контракт. Однако государственным или муниципальным контрактом может быть предусмотрено, что исключительное право на созданное на базе данного контракта произведение принадлежит: 1) Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию, от чьего имени выступает государственный или муниципальный заказчик, либо 2) совместно: а) исполнителю и Российской Федерации, б) исполнителю и субъекту РФ или в) исполнителю и муниципальному образованию.

В случае, когда в соответствии с государственным или муниципальным контрактом исключительное право на произведение науки, литературы или искусства принадлежит Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию, обязанностью исполнителя является приобретение всех прав или обеспечение их приобретения для передачи соответственно Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию. Это достигается путем заключения соответствующих договоров с работниками исполнителя и третьими лицами. Затраты, понесенные исполнителем на приобретение прав у третьих лиц, должны бьггь возмещены исполнителю.

Статья 1298 ГК устанавливает правила, гарантирующие соблюдение государственных и муниципальных интересов в области использования новейших достижений науки, литературы и искусства. Если исключительное право на произведение, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит другому субъекту, а не Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию (согласно п. 1 ст. 1298 ГК), то государство (Россия, ее субъект) или муниципальное образование сохраняют возможность использования данного произведения. Государственный или муниципальный заказчик вправе потребовать от правообладателя предоставления ему такой возможность. И правообладатель не только может, но и обязан удовлетворить подобное требование. Формой предоставления исключительного права является в данном случае безвозмездная простая, т. е. неисключительная лицензия на использование произведения для государственных или муниципальных нужд.

Государственные или муниципальные интересы обеспечиваются и в случае, когда в соответствии с п. 1 ст. 1298 ГК исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит совместно исполнителю и одному из публичных субъектов, т. е. Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию. В таком случае сам государственный или муниципальный заказчик вправе (но не обязан) предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование произведения для государственных или муниципальных нужд. При этом заказчик не нуждается в согласии исполнителя. Он лишь обязан уведомить его о предоставлении указанной лицензии.

Работник, создающий произведение в пределах, установленных исполнителем государственного или муниципального контракта как работодателем трудовых обязанностей, имеет те же права, что и автор любого другого служебного произведения. Поскольку исключительное право на служебное произведение по общему правилу принадлежит работодателю, работник имеет право на вознаграждение.

То же самое имеет место и в случае, когда исключительное право переходит к исполнителю государственного или муниципального контракта на основании п. 2 ст. 1298 ГК. В подобном случае работник также имеет право на вознаграждение.

Данные правила распространяются также на программы для ЭВМ и базы данных. При этом не имеет значения тот факт, что создание этих результатов не было предусмотрено государственным или муниципальным контрактом. Важно лишь, чтобы программы для ЭВМ и базы данных были созданы при выполнении указанного контракта.