Функции патента и порядок его получения

Патентные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы признаются и охраняются только при условии государственной регистрации указанных объектов, на основании которой Роспатент выдает соответствующий патент.

Патент выполняет как минимум три функции. Он удостоверяет: 1) приоритет (первенство) на изобретение, полезную модель или промышленный образец; 2) авторство; 3) исключительное право на указанные объекты.

В отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов традиционно применяется понятие объема охраны интеллектуальных прав на основании патента. Применительно к изобретению или полезной модели этот объем определяется содержащейся в патенте формулой соответствующего объекта. Для толкования данных формул могут использоваться описания и чертежи.

Главное различие между изобретениями и полезными моделями, с одной стороны, и промышленными образцами — с другой, заключается в критериях определения объема охраны. Применительно к промышленному образцу объем его охраны на основании патента определяется совокупностью его существенных признаков, отраженных на изображениях изделия и приведенных в перечне данных признаков.

ГК впервые определенно закрепляет за автором первоначальное право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Вместе с тем из этого общего правила возможны различные исключения, обусловленные объективными причинами и никак не меняющие содержание принципа первоначальности прав создателей соответствующих интеллектуальных достижений.

Речь идет, в частности, о возможности перехода права на получение патента к правопреемнику или передаче последнему, но лишь в случаях и по основаниям, установленным законом, например, в порядке универсального правопреемства или по гражданско-правовому либо по трудовому договору.

Присущие патентному праву формальности должны неукоснительно соблюдаться и при любых формах перехода права на получение патента от автора к другим лицам. В частности, любой договор об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец под страхом его недействительности должен быть заключен в письменной форме.

Статья 1357 ГК презюмирует несение риска непатентоспособности изобретения, полезной модели или промышленного образца приобретателем права на получение патента по договору об отчуждении такого права. Это означает, что расходы, связанные с патентованием, в частности на оплату патентных пошлин, в случае отказа в выдаче патента по мотиву непатентоспособное™ заявленного новшества несет только сам приобретатель права на получение патента.

Для получения патента необходимо составить заявку на выдачу патента и подать ее в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Его функции в настоящее время исполняет Роспатент. Общие правила по заявке устанавливает ст. 1374 ГК.

Прежде всего заявка должна быть подана лицами, управомоченными на получение патента. Такими лицами могут быть авторы изобретений и других результатов, их работодатели, правопреемники авторов и работодателей, а также другие лица, которым авторы, работодатели и их правопреемники передали право на подачу заявки. В соответствии со ст. 1247 ГК ведение дел с федеральным органом по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе, либо через иного представителя.

Особая категория патентных поверенных как профессиональных представителей в патентно-правовой сфере возникла в начале 90-х гг. прошлого столетия. Иначе говоря, она является относительно новой для современной России.

Следует различать два варианта представительства с участием патентных поверенных, когда: а) ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе, или через иного представителя; б) ведение дел с данным органом осуществляется только через патентных поверенных, зарегистрированных в этом органе, если международным договором РФ не предусмотрено иное.

Во втором варианте обязательное участие патентного поверенного касается граждан, постоянно проживающих за пределами территории РФ (т.е. иностранных граждан и российских граждан, которые постоянно проживают за границей). Точно так же ведут дела в России только через российского патентного поверенного иностранные юридические лица. При этом имеются в виду не только подобные лица, находящиеся за пределами территории РФ, но и иностранные юридические лица, находящиеся на территории РФ и зарегистрированные как юридические лица со 100%-ным иностранным капиталом.

Особо регламентирована обязанность заявителя, правообладателя, иного заинтересованного лица, ведущего дела с федеральным органом по интеллектуальной собственности самостоятельно или через представителя, не являющегося зарегистрированным в указанном органе патентным поверенным. Эти лица обязаны по требованию данного органа сообщить адрес на территории РФ для переписки.

Отношения, связанные с деятельностью на территории РФ патентных поверенных, требования к ним, порядок аттестации и регистрации, их права, обязанности и ответственность подробно определяются на основе ст. 1247 ГК Федеральным законом от 30.12.2008 № 316-?3 «О патентных поверенных» .

Патентный поверенный осуществляет ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по поручению заявителей, правообладателей и иных заинтересованных граждан и юридических лиц, постоянно проживающих (для граждан) или имеющих место нахождения (для юридических лиц) в Российской Федерации и за ее пределами, если международным договором РФ или законодательством РФ не предусмотрено иное.

Патентными поверенными признаются граждане, получившие в установленном законом порядке статус патентного поверенного и осуществляющие деятельность, связанную с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжением такими правами.

В качестве патентного поверенного может быть аттестован и зарегистрирован гражданин Российской Федерации, который:

• 1) достиг возраста 18 лет;
• 2) постоянно проживает на территории РФ;
• 3) имеет высшее образование;
• 4) имеет не менее чем четырехлетний опыт работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией, применительно к которой гражданин выражает желание быть аттестованным и зарегистрированным в качестве патентного поверенного.

Не могут быть аттестованы в качестве патентных поверенных:

• 1) граждане, признанные в установленном законодательством РФ порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;
• 2) граждане, деятельность которых в качестве патентных поверенных приостановлена решением суда на определенный срок, до его истечения и граждане, которые исключены из Реестра патентных поверенных Российской Федерации. При этом не могут быть зарегистрированы в качестве патентных поверенных:
  • а) государственные служащие, лица, замещающие государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, муниципальные должности и муниципальные служащие;
  • б) работники организаций, находящихся в ведении федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности;
  • в) граждане, признанные в установленном законодательством РФ порядке недееспособными или ограниченно дееспособными.

Патентный поверенный вправе осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между патентным поверенным и работодателем (юридическим лицом).

Работодатель патентного поверенного, заключивший с заявителем, правообладателем или иным заинтересованным лицом гражданско-правовой договор, включающий в себя условия о выполнении работ (оказании услуг), относящихся к деятельности патентного поверенного, обязан:

• 1) обеспечивать надлежащее исполнение патентным поверенным, с которым у него заключен трудовой договор, соответствующего поручения и в случае его ненадлежащего исполнения применять к патентному поверенному меры дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством;
• 2) обеспечивать сохранность документов, получаемых от поручителя, заказчика, иных лиц в ходе исполнения гражданско-правового договора;
• 3) сообщать поручителю, заказчику о невозможности исполнения своих обязательств по гражданско-правовому договору вследствие возникновения обстоятельств, препятствующих их исполнению;
• 4) не разглашать информацию, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности и которая получена в ходе исполнения гражданско-правового договора, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ.

Наименование «патентный поверенный» или словосочетание, включающее в себя это наименование, вправе использовать только патентные поверенные, работодатели патентных поверенных, общественные объединения и саморегулируемые организации патентных поверенных.

Патентный поверенный в пределах специализации, указанной в Реестре, вправе осуществлять в интересах работодателя, заключившего с ним трудовой договор, или лица, заключившего с ним или с его работодателем гражданско-правовой договор, следующие виды деятельности:

• 1) давать консультации по вопросам правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защиты интеллектуальных прав, приобретения исключительных прав и распоряжения такими правами;
• 2) проводить патентные исследования и анализ обстоятельств, обусловливающих выбор объекта правовой охраны;
• 3) осуществлять оформление и подачу от имени доверителя, заказчика, работодателя заявок и иных документов, необходимых для получения правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации;
• 4) взаимодействовать от имени доверителя, заказчика, работодателя с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности и палатой по патентным спорам Федерального института промышленной собственности;
• 5) проводить правовую экспертизу проектов гражданскоправовых договоров, на основании которых осуществляется приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и распоряжение такими правами, а также давать консультации по вопросам, связанным с заключением и исполнением таких договоров;
• 6) участвовать в качестве эксперта или представителя от имени доверителя, заказчика, работодателя в суде по делам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации;
• 7) осуществлять иную не запрещенную законодательством РФ деятельность патентного поверенного в интересах доверителя, заказчика, работодателя.

Полномочия патентного поверенного на ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, правообладателем, работодателем или иным заинтересованным лицом и не требующей нотариального заверения.

Патентный поверенный не вправе принимать от доверителя, заказчика поручение в случае, если он:

• 1) ранее принимал непосредственное участие в рассмотрении дела, являющегося предметом поручения, и принятии по нему решения в качестве работника федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности или находящихся в его ведении организаций;
• 2) представляет или консультирует лиц, интересы которых противоречат интересам его доверителя, заказчика, при условии, что обе стороны не дали на это согласие.

Патентный поверенный обязан отказаться от выполнения поручения, если в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и (или) находящихся в его ведении организациях рассмотрение дела, являющегося частью поручения, осуществляется работником, с которым или с непосредственным руководителем которого патентный поверенный состоит в родстве.

Статья 1374 ГК устанавливает ряд общих обязательных требований к составу заявок на изобретение, полезную модель и промышленный образец. Они касаются языка заявлений о выдаче патентов, их подписания и уплаты патентных пошлин.

Для всех заявок установлено единое правило о представлении заявления о выдаче патента только на русском языке. Другие документы заявки могут быть представлены как на русском, так и на другом языке с обязательным переводом на русский язык, прилагаемым к заявке.

Заявление о выдаче патента должно быть подписано заявителем. При подаче заявки через патентного поверенного или другого представителя заявление подписывается заявителем или его представителем, подающим заявку.

Как и прежде, ст. 1374 ГК делегирует установление требований к документам заявки одному из ведомств. На основании ГК эти требования вправе устанавливать федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности (Роспатент).

Непременным атрибутом любой заявки не выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец служит прилагаемый к ней документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установленном размере. Если у заявителя имеются основания для освобождения от уплаты патентной пошлины (например, согласно п. 1 ст. 1366 ГК), либо уменьшения ее размера (например, согласно п. 1 ст. 1368), либо отсрочки от ее уплаты, к заявке прилагается документ, подтверждающий наличие таких оснований.

Общие правила о взимании патентных пошлин за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель или промышленный образец, установлены в ст. 1249 ГК. В соответствии с п. 2 данной статьи размеры, порядок и сроки уплаты патентных пошлин, а также основания для освобождения от уплаты пошлин, уменьшения их размеров, отсрочки их уплаты или возврата устанавливаются Правительством РФ.

Действующее Положение о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами утверждено постановлением Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.

Заявка на изобретение детально регулируется на базе норм ГК Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на изобретения и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретения, утвержденным приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 № 327.

Регламент заявки на изобретение содержит: общие положения (п. 1−6.2); требования к порядку исполнения государственной функции (п. 7−12.6); административные процедуры (п. 13−30.4); порядок и формы контроля за исполнением государственной функции (п. 31−35); порядок обжалования действий (бездействия) должностных лиц, а также принимаемых ими решений при исполнении государственной функции (п. 36−36.5), а также шесть приложений, включая: блок-схему прохождения заявки на изобретение в Роспатенте, начиная с приема и регистрации заявки (№ 1); образец заявления о выдаче патента на изобретение РФ (№ 2); образец документа об уплате пошлины (№ 3); образец ходатайства об изменении заявителя (№ 4); образец ходатайства об исправлении ошибки (ошибок) (№ 5); эмблема «патент на изобретение» (№ 6).

Статья 1375 ГК и Регламент заявки на изобретения определяют ряд традиционных требований к заявке на изобретение, касающихся единства изобретения, состава заявки и даты ее подачи. Сущность требования единства изобретения состоит в том, что заявка на выдачу патента на изобретение должна, прежде всего, относиться только к одному изобретению. Однако она может относиться и к группе изобретений, если они связаны между собой настолько, что образуют единый изобретательский замысел. Типичной является заявка одновременно на способ и устройство, создаваемое с его применением.

Состав заявки образуют входящие в нее документы: первым из них служит заявление о выдаче патента. Его обязательными атрибутами являются указания автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также их места жительства или места нахождения. Заявление обычно представляется на типографском бланке или в виде компьютерной распечатки по установленному образцу с подробной регламентацией заполнения различных граф бланка заявления.

Другой документ именуется описанием изобретения. Описание должно раскрывать изобретение с полнотой, достаточной для его осуществления, т. е. для его промышленного или иного практического применения.

Описание начинается с названия изобретения и содержит следующие разделы:

• — область техники, к которой относится изобретение;
• — уровень техники;
• — раскрытие изобретения;
• — краткое описание чертежей (если они содержатся в заявке);
• — осуществление изобретения;
• — перечень последовательностей (если последовательности нуклеотидов и (или) аминокислот использованы для характеристики изобретения).

Не допускается замена раздела описания отсылкой к источнику, в котором содержатся необходимые сведения (литературному источнику, описанию в ранее поданной заявке, описанию к охранному документу и т. п.).

Название изобретения должно быть кратким и точным. Название изобретения, как правило, характеризует его назначение и излагается в единственном числе. В названии изобретения не рекомендуется использовать личные имена, фамильярные наименования, аббревиатуры, товарные знаки и знаки обслуживания, рекламные, фирменные и иные специальные наименования, наименования мест происхождения товаров, слова «и т.д.» и аналогичные, которые не служат целям идентификации изобретения.

В разделе «Уровень техники» приводятся сведения об известных заявителю аналогах изобретения с выделением из них аналога, наиболее близкого к изобретению (прототипа).

Раскрытие изобретения выражается в изложении сведений о его сущности. Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого изобретением технического результата.

Признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность получения технического результата, т. е. находятся в причинно-следственной связи с указанным результатом.

Технический результат может выражаться, в частности, в снижении (повышении) коэффициента трения; в предотвращении заклинивания; снижении вибрации; в улучшении кровоснабжения органа; локализации действия лекарственного препарата, снижении его токсичности; в устранении дефектов структуры литья; в улучшении контакта рабочего органа со средой; в уменьшении искажения формы сигнала; в снижении просачивания жидкости; в улучшении смачиваемости; в предотвращении растрескивания.

Существует ряд условий, при которых получаемый результат не считается имеющим технический характер. Это будет иметь место в том случае, если результат, в частности:

• — достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка деятельности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;
• — заключается в занимательности и (или) зрелищности.

Описание завершается формулой изобретения, выражающей его сущность. Важность формулы изобретения выражается также в том, что она определяет объем правовой охраны изобретения, предоставляемой патентом, служит средством установления факта его правомерного и неправомерного использования, а также круга его авторов (соавторов).

Формула изобретения должна быть полностью основана на его описании, т. е. характеризуемое ею изобретение должно быть раскрыто в описании, а определяемый формулой изобретения объем правовой охраны должен быть подтвержден описанием.

Формула изобретения должна выражать сущность изобретения, т. е. содержать совокупность его существенных признаков, достаточную для достижения указанного заявителем технического результата.

Формула может быть однозвенной и многозвенной и включать, соответственно, один или несколько пунктов.

Материалы, поясняющие сущность изобретения, могут быть оформлены в виде графических изображений (чертежей, схем, рисунков, графиков, осциллограмм и т. д.), фотографий и таблиц.

Рисунки представляются в том случае, когда невозможно проиллюстрировать изобретение чертежами или схемами.

Фотографии представляются как дополнение к графическим изображениям. В исключительных случаях, например для иллюстрации этапов выполнения хирургической операции, фотографии могут быть представлены как основной вид поясняющих материалов.

Чертежи, схемы и рисунки представляются на отдельном листе, в правом верхнем углу которого рекомендуется приводить название изобретения.

В разделе «осуществление изобретения» показывается, как может быть осуществлено изобретение с детализацией указанного заявителем назначения, предпочтительно путем приведения примеров и со ссылками на чертежи или иные графические материалы.

Реферат служит для целей информации об изобретении и представляет собой сокращенное изложение содержания описания изобретения, включающее название изобретения, характеристику области техники, к которой относится изобретение, и (или) области применения, если это неясно из названия, характеристику сущности изобретения с указанием достигаемого технического результата. Рекомендуемый объем текста реферата — до 1 тыс. печатных знаков.

Заявка не должна содержать выражений, чертежей, рисунков, фотографий и иных материалов, противоречащих морали и общественному порядку; пренебрежительных высказываний по отношению к продукции или технологическим процессам, а также заявкам или охранным документам других лиц; высказываний или сведений, явно не относящихся к изобретению либо не являющихся необходимыми для признания документов заявки соответствующими требованиям указанных выше Правил. При этом простое указание недостатков известных изобретений, приведенных в разделе «Уровень техники», не считается недопустимым элементом.

В формуле изобретения, описании и поясняющих его материалах, а также в реферате используются стандартизованные термины и сокращения, а при их отсутствии — общепринятые в научной и технической литературе.

При использовании терминов и обозначений, не имеющих широкого применения в научно-технической литературе, их значение поясняется в тексте при первом употреблении.

Не допускается использовать термины, характеризующие понятия, отнесенные в научно-технической литературе к ненаучным.

Все условные обозначения расшифровываются. В описании и в формуле изобретения соблюдается единство терминологии, т. е. одни и те же признаки в тексте описания и в формуле изобретения называются одинаково. Требование единства терминологии относится также к размерностям физических величин и к используемым условным обозначениям.

Все экземпляры документов оформляются таким образом, чтобы было возможно получить неограниченное количество читабельных копий при непосредственном репродуцировании документов.

Документы заявки выполняют на прочной белой гладкой неблестящей бумаге.

Дата подачи заявки определяется по дате ее поступления в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Для признания заявки поданной необходимо, чтобы в ее составе были как минимум три документа: заявление о выдаче патента, описание и чертежи, если на них имеется ссылка. В случае, когда эти документы представляются не одновременно, датой подачи заявки признается дата поступления последнего из указанных документов.

Документы заявки могут быть поданы в электронном виде на машиночитаемом носителе (с одновременным представлением на бумажном носителе) или с использованием электронно-цифровой подписи.

Согласно Регламенту заявки на изобретение заявка может быть передана по факсу с последующим представлением ее оригинала. Оригиналы документов заявки, переданных по факсу, должны быть представлены в течение одного месяца с даты поступления их по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим документы, поступившие ранее по факсу. При соблюдении этого условия датой поступления документа является дата его поступления по факсу. Если оригинал документа поступил по истечении указанного срока или документ, поступивший по факсу, не идентичен представленному оригиналу, документ считается поступившим на дату поступления оригинала, а содержание поступившего по факсу документа в дальнейшем во внимание не принимается. До представления оригинала документ заявки, переданный по факсу, считается не поступившим. Если какой-либо документ заявки, поступившей по факсу, или его часть не читаемы, документ считается поступившим на дату поступления оригинала. Документ может считаться поступившим на дату получения факса при изъятии заявителем содержания нечитаемой части.

Подробные правила о заявке на выдачу патента на полезную модель установлены на основе ст. 1376 ГК Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентом и товарным знаком государственной функции по организации приема заявок на полезную модель и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на полезную модель, утвержденным приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 № 326.

Подобно заявке на выдачу патента на изобретение, заявка на выдачу патента на полезную модель должна отвечать требованию единства полезной модели. Это означает, что заявка на полезную модель должна относиться лишь к одной полезной модели. Если в заявке указана группа полезных моделей, эти модели в их взаимосвязи должны образовывать единый творческий замысел их автора.

Заявка на полезную модель должна содержать те же основные документы, что и заявка на изобретение, с той лишь разницей, что в ней речь идет только о новшестве конструктивного характера и среди условий полезной модели отсутствует требование изобретательского уровня.

В заявку на полезную модель должны быть включены: заявление о выдаче патента с указанием ее автора и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них; описание полезной модели с ее полной характеристикой, позволяющей ее осуществить; формула полезной модели, выражающая ее сущность и целиком основанная на ее описании.

Чертежи включаются в состав документов заявки при условии, если они требуются для понимания ее сущности. Завершает заявку ее реферат, содержащий краткие основные сведения о полезной модели.

Аналогично с заявкой на изобретение определяется и дата подачи заявки на полезную модель, которой считается дата поступления заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности. При этом достаточно, чтобы в заявке были два обязательных документа (заявление о выдаче патента и описание полезной модели) и один факультативный (чертежи, на которые имеется ссылка в описании). Если указанные документы представлялись не одновременно, датой подачи заявки считается дата поступления последнего из них.

Заявка на выдачу патента на промышленный образец составляется, подается и рассматривается в соответствии со ст. 1377 ГК и Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на промышленный образец и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на промышленный образец, утвержденным приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 № 325.

К заявке на выдачу патента на промышленный образец предъявляется то же самое первое требование, что и к заявкам на изобретение и полезную модель, — она должна отвечать требованию единства промышленного образа, т. е. относиться к одному промышленному образцу или к группе промышленных образцов, связь которых между собой может рассматриваться как единый творческий замысел. Такой может быть, например, связь внешнего вида и эргономики кресла оператора какой-либо энергетической установки с внешним видом и эргономикой пульта управления данной установкой, находящимся перед оператором.

Что касается состава заявки на промышленный образец, то он при полном сходстве с заявками на предыдущие результаты (изобретением и полезной моделью), прежде всего в отношении реквизитов заявления о выдаче патента, существенно отличается от данных заявок.

Эти отличия обусловлены различиями между результатами технического и художественно-конструкторского творчества, а также тем, что результатом последнего является новый и оригинальный внешний вид изделия. В соответствии с этим в состав заявки на промышленный образец сразу вслед за заявлением требуется включить комплект изображений изделия, дающих не просто полное, но детальное представление о внешнем виде изделия.

Точно так же при необходимости представления чертежа в целях раскрытия сущности промышленного образца включается чертеж не изделия как такового, а чертеж его внешнего вида. При необходимости в состав заявки включаются также эргономическая схема и конфекционная карта.

Наряду с указанными документами в состав заявки включается традиционный документ — описание промышленного образца и нетрадиционный — перечень его существенных признаков.

Общее сходство и некоторые отличия (по сравнению с заявками на изобретение и полезную модель), диктуемые сущностными различиями самих этих интеллектуальных результатов, присущи и правилам определения даты подачи заявки на промышленный образец. Указанной датой считается дата поступления заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Однако эта заявка должна содержать четыре обязательных документа: заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание самого промышленного образца и перечень его существенных признаков. При неодновременном представлении этих документов датой подачи заявки считается дата поступления последнего из них.

Приемом Роспатентом документов заявок процесс работы на данной начальной стадии обычно не заканчивается. Нередко он связан с изменениями и дополнениями этих документов.

Внесение изменений (исправлений и уточнений) в документы заявок на выдачу патентов является обычным и зачастую неизбежным делом, учитывая высокую сложность практически всех входящих в заявки документов. Поэтому ст. 1378 ГК довольно подробно регламентирует порядок внесения данных изменений. При этом следует сразу же подчеркнуть, что юридически значимые действия, связанные с патентными заявками, могут сопровождаться уплатой соответствующих пошлин.

Исправления и уточнения патентных заявок нередко осуществляются путем подачи дополнительных материалов. Это можно делать лишь до принятия по заявке решения о выдаче патента либо об отказе в выдаче патента. Кроме того, исправления и уточнения не должны изменять сущность заявленного изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Применительно к изобретению или полезной модели дополнительные материалы изменяют их сущность, если они содержат признаки, которые подлежат включению в формулу изобретения или полезной модели и не были раскрыты на дату приоритета в документах, послуживших основанием для его установления, а также в формуле изобретения или полезной модели в случае, если на дату приоритета заявка содержала эту формулу. В отношении промышленного образца признается, что дополнительные материалы изменяют его сущность, если они содержат признаки, подлежащие включению в перечень его существенных признаков и отсутствовавшие на изображениях изделия на дату подачи заявки.

Некоторые изменения, не изменяющие сущности заявленного изобретения, полезной модели или промышленного образца, могут быть внесены в документы заявки вплоть до регистрации указанных результатов. Это, в частности, изменение сведений о заявителе, в том числе при передаче права на получение патента другому лицу либо вследствие изменения имени или наименования заявителя. Кроме того, до регистрации результатов могут осуществляться исправления очевидных и технических ошибок.

В целях поощрения заявителей к оперативному внесению изменений в документы заявки статья освобождает их от уплаты патентной пошлины за внесение изменений, если изменения внесены по инициативе заявителя в течение двух месяцев со дня подачи заявки.

Кроме того, оперативность внесения изменений по инициативе заявителя важна для него и в связи с публикацией сведений о заявке на изобретение. Изменения, внесенные заявителем в документы заявки на изобретение, лишь тогда учитываются при публикации сведений о такой заявке, когда такие изменения представлены в федеральный орган по интеллектуальной собственности в течение 12 месяцев со дня подачи заявки.

В отношении некоторых заявок на начальной стадии работы с ними установлены и другие важные правила, касающиеся возможности преобразования заявки на изобретение или полезную модель. Речь идет о случаях, когда заявитель, оценив свои возможности, принимает решение добиваться получения патента на полезную модель (вместо патента на изобретение) или, напротив, получения патента на изобретение (вместо патента на полезную модель). Преобразование заявки на изобретение в заявку на полезную модель осуществляется при соблюдении как минимум четырех условий. Во-первых, это необходимо сделать до публикации сведений о заявке на изобретение, т. е. до истечения 18 месяцев со дня подачи заявки, прошедшей предварительную экспертизу с положительным результатом (ст. 1385 ГК). Во-вторых, необходимо подать заявление о преобразовании заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности. В-третьих, это следует сделать до принятия решения о выдаче патента. И в-четвертых, к заявке не должно быть приложено заявление о предложении заключить договор об отчуждении патента, предусмотренное п. 1 ст. 1366 ГК.

Для преобразования заявки на полезную модель в заявку на изобретение требуется соблюсти лишь три условия: 1) преобразование допускается только до даты принятия решения о выдаче патента; 2) в случае принятия решения об отказе в выдаче патента — до исчерпания предусмотренной ГК возможности подачи возражения против этого решения; 3) данный вариант преобразования также производится путем обращения с заявлением в федеральный орган по интеллектуальной собственности.

Возможность заявителей реально осуществить свое право на преобразование заявки обеспечивается тем, что преобразование никак не влияет на приоритет заявки. В случае преобразования как приоритет изобретения или полезной модели, так и дата подачи заявки сохраняются.

Важно и еще одно обстоятельство: ГК в соответствии с Конституцией РФ предоставляет субъектам гражданских прав право, но не обязанность охранять изобретения, полезные модели или промышленные образцы. Поэтому ст. 1380 ГК закрепляет право заявителя на отзыв поданной им заявки на выдачу патента. Единственным условием отзыва служит подача заявления в федеральную службу по интеллектуальной собственности до регистрации результата в соответствующем государственном реестре.

Для установления новизны изобретения и других объектов патентных прав необходимо определить их приоритет. По общему правилу приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается по дате подачи в федеральный орган по интеллектуальной собственности заявки на соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Однако наряду с этим общим правилом закон предусматривает целый ряд других правил частного характера. Так, допускается возможность установления приоритета по дате поступления дополнительных материалов, оформленных заявителем в виде самостоятельной заявки, поданной до истечения трех месяцев со дня получения им уведомления федерального органа по интеллектуальной собственности. В уведомлении должно содержаться сообщение о невозможности учесть дополнительные материалы, поскольку они признаны изменяющими сущность заявленного решения. Кроме того, на дату подачи самостоятельной заявки заявка, содержащая дополнительные материалы, не была отозвана или признана отозванной.

Возможна и другая ситуация, когда приоритет устанавливается по дате подачи тем же заявителем более ранней заявки, раскрывающей это же изобретение или другой результат. Непременными условиями в данной ситуации служат как минимум четыре обстоятельства: 1) факт, что более ранняя заявка не была отозвана или признана отозванной на дату подачи заявки, по которой испрашивается такой приоритет; 2) заявка, по которой испрашивается приоритет, была подана в течение 12 месяцев со дня подачи более ранней заявки на изобретение и шести месяцев со дня подачи более ранней заявки на полезную модель или промышленный образец; 3) признание более ранней заявки отозванной; 4) невозможность установления приоритета по дате подачи заявки, по которой уже испрашивался более ранний приоритет.

Наиболее сложный вариант установления приоритета урегулирован п. 4 ст. 1381 ГК, в соответствии с которым приоритет по выделенной заявке устанавливается по дате подачи тем же заявителем первоначальной заявки (согласно п. 1 ст. 1381), раскрывающей соответствующий результат. Если же по первоначальной заявке имеется право установления более раннего приоритета, то приоритет по выделенной заявке может быть установлен по дате этого приоритета. Однако в данном случае на дату подачи выделенной заявки, во-первых, первоначальная заявка не была отозвана или признана отозванной и, во-вторых, выделенная заявка подана ранее исчерпания предусмотренной ГК возможности подачи возражения на решение об отказе в выдаче патента по первоначальной заявке либо до даты регистрации изобретения или другого результата, если по первоначальной заявке было принято решение о выдаче патента.

Статья 1381 ГК допускает также возможность установления приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца на основании нескольких ранее поданных заявок либо дополнительных материалов к ним. Однако для этого должны быть соблюдены условия, предусмотренные соответственно п. 2−4 данной статьи и ст. 1382, регламентирующей правила установления так называемого конвенционного приоритета на базе положений Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Российское законодательство устанавливает традиционные правила установления конвенционного приоритета, суть которого изначально (по целям Парижской конвенции по охране промышленной собственности) заключалась в облегчении заявителям из государств — участников Конвенции патентования их достижений в возможно более широком числе этих государств. Поскольку подготовка и подача заявок в других государствах сопряжена с дополнительными трудностями (составление заявок с учетом законодательства других государств, перевод документов заявок на иностранные языки, привлечение патентных поверенных и т. д.), участники Конвенции стремились предоставить заявителям оптимальный срок на минимизацию этих трудностей с сохранением приоритета по первоначальной заявке при условии соблюдения указанного срока.

Поэтому приоритет изобретения и другого интеллектуального результата может быть установлен по дате подачи первой заявки на данный результат в государстве — участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Единственным условием для получения подобной льготы служит соблюдение срока: заявка на изобретение или полезную модель с истребованием конвенционного приоритета должна быть подана в федеральный орган по интеллектуальной собственности в течение 12, а заявка на промышленный образец — шести месяцев с указанной даты.

При этом ст. 1382 ГК допускает продление данных сроков федеральным органом по интеллектуальной собственности, но не более чем на два месяца. Обязательным условием продления является невозможность подачи заявки с истребованием конвенционного приоритета в 12-месячный или, соответственно, шестимесячный срок по обстоятельствам, не зависящим от заявителя (тяжелая болезнь заявителя, стихийные явления природы, военные действия и т. п. форс-мажорные обстоятельства).

Процедура истребования конвенционного приоритета довольно проста. Желая воспользоваться правом конвенционного приоритета, заявитель должен сообщить об этом в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Сообщение должно последовать до истечения двух месяцев (по заявкам на полезную модель или промышленный образец) со дня подачи первой заявки. Кроме того, он обязан представить заверенную копию первой заявки в трехмесячный срок со дня подачи в федеральный орган исполнительной власти заявки, по которой испрашивается конвенционный приоритет. Копия заверяется патентным ведомством государства, в которое подавалась первая заявка.

Несколько сложнее порядок получения конвенционного приоритета по заявке на изобретение. Решив воспользоваться правом конвенционного приоритета по данной заявке, заявитель должен сообщить об этом и одновременно представить в федеральный орган по интеллектуальной собственности заверенную копию первой заявки в течение 16 месяцев со дня ее подачи в патентное ведомство государства — участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Непредставление заверенной копии первой заявки в указанный срок не исключает полностью возможность признания права конвенционного приоритета. Однако для признания этого права необходимо соблюсти дополнительные условия, предусмотренные п. 3 ст. 1382 ГК. Заявитель должен подать в федеральный орган по интеллектуальной собственности ходатайство. Это следует сделать в пределах того же 16-месячного срока. Кроме того, копия первой заявки должна быть запрошена заявителем в патентном ведомстве, в которое подавалась первая заявка, и представлена в федеральный орган по интеллектуальной собственности в течение двух месяцев со дня ее получения заявителем. Таким образом, 16-месячный срок фактически продлевается на период времени, в течение которого заявитель получал заверенную копию первой заявки от патентного ведомства, куда она изначально подавалась.

Еще одна обязанность заявителя, истребующего конвенционный приоритет на изобретение, связана с переводом первой заявки на русский язык. Однако представление данного перевода может потребоваться только в случае, когда проверка действительности притязания на приоритет изобретения связана с установлением патентоспособности самого заявленного изобретения.

Поданная в федеральный орган по интеллектуальной собственности заявка проходит необходимую экспертизу. В процессе ее проведения может быть установлен, во-первых, факт подачи разными заявителями заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы. Во-вторых, может быть одновременно констатировано, что тождественные заявки имеют одну и ту же дату приоритета. В подобных случаях патент может быть выдан только по одной из таких заявок. Согласно п. 1 ст. 1383 ГК лицо, которому выдается патент, должно быть определено соглашением между заявителями. О достигнутом соглашении заявители должны сообщить в федеральный орган по интеллектуальной собственности в 12-месячный срок со дня получения от данного органа соответствующего уведомления. В случае выдачи патента по одной из заявок все указанные в ней авторы признаются соавторами в отношении идентичных результатов.

Совпадение дат приоритета на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы возможно и в случае, когда эти заявки поданы одним и тем же заявителем. В подобном случае выбор того, по какой из заявок должен быть выдан патент, возлагается на самого заявителя. О сделанном выборе заявитель должен сообщить также в течение 12 месяцев со дня получения от федерального органа по интеллектуальной собственности уведомления об идентичности поданных заявок.

В некоторых случаях заявителям (единственному заявителю) по их ходатайству срок на сообщение заявителями (единственным заявителем) о достигнутом соглашении или сделанном выборе может быть продлен, но не более чем на 10 месяцев по правилам п. 5 ст. 1386 ГК. Непоступление от заявителей указанного сообщения в течение установленного срока или ходатайства о продлении этого срока влечет признание заявок отозванными.

Нестандартный вариант выдачи патента имеет место при совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему полезной модели, когда заявки на выдачу патентов поданы одним и тем же заявителем. В подобной ситуации выдача патента по одной из таких заявок по общему правилу делает невозможной выдачу патента по другой заявке. Однако из этого общего правила допускается одно исключение.

Патент по другой заявке может быть выдан только при условии подачи обладателем ранее выданного патента в федеральный орган по интеллектуальной собственности заявления о прекращении действия данного патента. Подача подобного заявления прекращает действие ранее выданного патента со дня публикации сведений о выдаче патента по другой заявке.

Сведения о выдаче нового патента на изобретение или полезную модель и о прекращении действия ранее выданного патента должны быть опубликованы одновременно.

По заявке на изобретение проводится формальная экспертиза, первой целью которой является проверка наличия всех необходимых документов заявки. Другой не менее важной целью является выявление соответствия документов заявки требованиям, установленным на основании ГК Регламентом заявки на изобретение.

Представление заявителем дополнительных материалов к заявке на изобретение порождает обязанность экспертизы по их проверке на предмет их влияния на сущность заявленного изобретения. Дополнительные материалы, уточняющие, разъясняющие, подтверждающие или исправляющие отдельные элементы заявочных документов, не изменяющие сущность изобретения, экспертизой принимаются и учитываются.

Другим является отношение экспертизы к дополнительным материалам, если они как таковые или их части изменяют сущность заявленного изобретения. Это происходит, в частности, в тех случаях, когда учет дополнительных материалов может повлечь изменение отдельных независимых пунктов формулы изобретения или внесение в нее новых пунктов.

Дополнительные материалы в той их части, которая изменяет сущность заявленного изобретения, в процессе рассмотрения заявки во внимание не принимаются, т. е., иными словами, не учитываются по данной конкретной заявке. Однако в этом случае у заявителя имеется возможность оформить указанные дополнительные материалы самостоятельной заявкой, о чем федеральный орган по интеллектуальной собственности обязан уведомить заявителя. Обычно в уведомлении содержится соответствующая рекомендация.

Формальная экспертиза заявки на изобретение завершается решением о дате ее подачи. Эта дата служит датой приоритета изобретения. Федеральный орган по интеллектуальной собственности незамедлительно уведомляет об этом заявителя. Поэтому уведомление заявителя о положительном результате формальной экспертизы традиционно именуется «приоритетной справкой» .

В п. 3 ст. 1384 ГК не разъясняется, что следует понимать под «незамедлительностью» уведомления. Кстати сказать, этого не делается и в других статьях, в которых временной фактор ответа (сообщения, уведомления и т. п.) субъекта права или обязанности обозначается терминами «немедленно» (ст. 442 ГК), «без промедления» (п. 1 ст. 518 ГК), «в разумный срок» (п. 1 ст. 616, п. 4 ст. 619 и др. ГК), «непосредственно после…» (п. 2 ст. 564). Представляется, что оптимальной в подобных случаях явилась бы формула «в кратчайший технически возможный срок с использованием современных (в том числе электронных) средств связи» .

В практике экспертизы нередки случаи, когда заявка на изобретение, представленная недостаточно опытным заявителем или его патентным поверенным, либо содержит неполный набор документов, необходимых для подачи заявки, либо не отвечает требованиям, предъявляемым к ее форме и (или) содержанию. Иначе говоря, заявка не соответствует требованиям, установленным законом и (или) административным регламентом, предъявляемым к документам заявки.

В подобных случаях традиционной формой реакции экспертизы является запрос федерального органа по интеллектуальной собственности. В запросе, направляемом заявителю, последнему предлагается представить исправленные и (или) недостающие документы. Это необходимо сделать в течение двух месяцев со дня получения запроса.

Зачастую заявители не укладываются в отведенный им двухмесячный срок. В таком случае им предоставляется возможность подать ходатайство о продлении данного срока. Ходатайство рассматривается при условии уплаты заявителем соответствующей пошлины.

Предельный срок продления федеральным органом по интеллектуальной собственности времени представления запрашиваемых документов составляет 10 месяцев. Непредставление заявителем запрашиваемых исправленных и (или) недостающих документов или неподача ходатайства о продлении срока на их представление влечет признание заявки отозванной.

Недостатком заявки может быть также ее подача с нарушением требования единства изобретения. Заявитель уведомляется об этом федеральным органом по интеллектуальной собственности. При этом заявителю предлагается в тот же двухмесячный срок со дня получения уведомления сообщить, какое из заявленных изобретений должно рассматриваться. При необходимости, а такая необходимость практически неизбежна, заявитель должен внести изменения в документы заявки.

Нарушение требования единства изобретения обязывает заявителя определить судьбу одного или нескольких изобретений, не вошедших в заявку после внесения в нее необходимых изменений. Традиционным является оформление данных изобретений самостоятельными заявками, именуемыми выделенными заявками. Например, если, соблюдая требование единства изобретения, заявитель из двух изобретений (способ и устройство либо два способа или устройства, не связанные единым изобретательским замыслом) выбрал какой-то один способ или устройство, то на другой (или другое) способ или устройство он должен оформить выделенную заявку либо несколько подобных заявок.

Во избежание нежелательного усложнения формальной экспертизы заявки на изобретение п. 5 ст. 1384 ГК устанавливает разумную процедурную презумпцию: в случае неоформления заявителем некоторых из заявленных нескольких изобретений выделенными заявками «и несообщение в двухмесячный срок, какое из заявленных изобретений следует рассматривать с представлением соответствующих документов, федеральный орган по интеллектуальной собственности должен рассматривать изобретение, указанное в его формуле первым» .

Длительное время в изобретательском (патентном) праве существовали нормы, устанавливавшие, что после проведения с положительным результатом предварительной (ныне именуемой формальной) экспертизы заявка на изобретение передавалась в соответствующее подразделение ведомства по делам изобретений (патентного ведомства) для проведения экспертизы по существу заявленного решения, т. е. для проверки заявленного новшества на его соответствие установленным условиям патентоспособности. Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 № 3517−1 (в настоящее время утратил силу) отказался от этих норм. Часть четвертая ГК также их не предусматривает. Вместе с тем ст. 1385 ГК предусматривает публикацию сведений о заявке на изобретение.

Публикация данных сведений федеральным органом по интеллектуальной собственности по прошествии длительного (18-месячного) срока со дня подачи заявки на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, продиктована весьма важной необходимостью ускорения экспертизы заявки по существу. Действительно, если спустя полтора года со дня подачи заявки по ней не вынесено решение о патентоспособности изобретения и выдаче на него патента, целесообразно ознакомить неопределенный круг лиц с содержанием заявки. Это позволит заинтересовать потенциальных патентообладателей, которые могут инициировать экспертизу заявки на изобретение по существу в соответствии со ст. 1386 ГК. При этом состав публикуемых сведений определяется федеральным органом по нормативно-правовому регулированию в сфере интеллектуальной собственности.

Закон устанавливает некоторые дополнительные права автора изобретения и его заявителя. Во-первых, автор изобретения вправе отказаться быть упомянутым в качестве такового в публикуемых сведениях о заявке на изобретение. Отказ может быть продиктован различными мотивами. Закон не устанавливает никаких условий отказа. Во-вторых, заявитель имеет право направить в федеральный орган по интеллектуальной собственности в 12-месячный срок со дня подачи заявки ничем не мотивированное ходатайство об опубликовании сведений о заявке до истечения 18 месяцев со дня ее подачи.

Одновременно предусматриваются три случая, когда публикация заявки вообще не производится. Это имеет место в случаях, если до истечения 12 месяцев со дня подачи заявки: 1) заявка была отозвана заявителем; 2) заявка по установленным законом основаниям признана отозванной; 3) на основании заявки уж состоялась регистрация изобретения.

В результате публикации сведения о заявке на изобретение становятся доступными неопределенному кругу лиц. Любое лицо после публикации имеет право ознакомиться с документами заявки. Однако это право обусловлено двумя условиями: на дату публикации сведений о заявке эта заявка: 1) не должна быть отозвана или 2) не была признана отозванной.

Существует определенный порядок ознакомления с документами опубликованной заявки, а также выдачи копий таких документов. Он устанавливается федеральным органом по нормативно-правовому регулированию в сфере интеллектуальной собственности.

Статья 1385 ГК предусматривает определенную льготу по новизне для того же заявителя, подавшего новые заявки после публикации сведений о заявке на изобретение, которая была отозвана или признана отозванной. Суть льготы состоит в том, что в отношении последующих заявок того же заявителя, поданных в федеральный орган по интеллектуальной собственности в 12-месячный срок со дня публикации сведений о заявке, эти сведения при оценке новизны вновь заявленных тем же заявителем изобретений не включаются в уровень техники.

Содержание ст. 1385 в целом может создать впечатление, что публикация сведений о заявке на изобретение, по которой до истечения 18 месяцев со дня ее подачи и прохождения формальной экспертизы с положительным результатом не была произведена регистрация изобретения или заявка не была отозвана или признана отозванной, возникает риск недобросовестного использования заявленного изобретения. Однако это заблуждение. Закон (ст. 1392 ГК) устанавливает для изобретения, сведения по заявке на которое были опубликованы, специальный режим временной правовой охраны изобретения.

Часть четвертая ГК узаконивает ставший уже традиционным в России режим так называемой отсроченной (или отложенной) экспертизы заявки на изобретение. Подобная экспертиза была введена в некоторых зарубежных странах (ФРГ, Японии и др.) еще лет 40 назад. Ее введение было продиктовано, во-первых, постоянным ростом числа заявок и неспособностью их оперативного рассмотрения патентными ведомствами, во-вторых, малозначительностью некоторых заявленных изобретений и, в-третьих, тем, что некоторые заявители сознательно подавали заявки без намерения получить патенты, а лишь для того, чтобы напугать конкурентов, заставить их приостанавливать или вообще не развивать свой бизнес под страхом (в случае выдачи патентов) возмещения больших сумм убытков будущим патентообладателям.

Исходя из аналогичных соображений и в Российской Федерации, начиная с 1992 г., введен режим, по которому экспертиза заявки на изобретение по существу зачастую может производиться не сразу же после прохождения ею формальной экспертизы с положительным результатом, а в течение трех лет со дня подачи заявки и, разумеется, при условии успешного завершения формальной экспертизы. При этом ходатайство самого заявителя о проведении экспертизы по существу может быть подано в федеральный орган по интеллектуальной собственности и при подаче заявки. Только в таком случае данная экспертиза может последовать сразу же по окончании формальной экспертизы.

Что касается третьих лиц, то они, как правило, подают ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу только после того, как убедятся в том, что неопределенность в патентно-правовой ситуации может отрицательно сказаться на их предпринимательской или иной деятельности. Заявляя ходатайство о проведении экспертизы по существу, третье лицо обязано уплатить соответствующую патентную пошлину. О поступивших ходатайствах третьих лиц федеральный орган по интеллектуальной собственности должен уведомить заявителя.

Как и на некоторые другие юридически значимые действия, допускается продление федеральным органом по интеллектуальной собственности и срока подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу. Ходатайство о продлении данного срока должно быть подано заявителем до истечения трехлетнего срока со дня подачи заявки. Срок продлевается не более чем на два месяца. Вместе с ходатайством должен быть представлен документ, подтверждающий уплату соответствующей патентной пошлины. Непредставление ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу в установленный срок влечет признание заявки отозванной.

Закон регламентирует содержание экспертизы на изобретение по существу. Эта экспертиза выполняет две основных функции: 1) проведение информационного поиска в отношении заявленного изобретения. Его цель — определение уровня техники. По сравнению с этим уровнем в дальнейшем производится оценка таких критериев изобретения, как его новизна и изобретательский уровень; 2) проверка соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности.

Поскольку некоторые результаты не могут быть объектами патентных прав (в частности, способы клонирования человека, модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека и т. п.) либо не являются изобретениями (например, открытие, научные теории и математические методы, программы для ЭВМ, сорта растений, породы животных, топологии интегральных микросхем и т. п.), в отношении таких объектов информационный поиск не проводится.

Соответствующее уведомление должно быть направлено федеральным органом по интеллектуальной собственности заявителю изобретения в шестимесячный срок со дня начала экспертизы заявки на изобретение по существу.

Порядок информационного поиска и представления отчета о нем устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности. В настоящее время формами утверждаемых данным органом нормативных правовых актов могут явиться: 1) административный регламент исполнения государственной функции по проведению информационного поиска в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники и представлению отчета о нем; 2) административный регламент исполнения государственной функции по проверке соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности.

Важное значение в процедуре проведения экспертизы заявки на изобретение по существу имеет отчет об информационном поиске. Данный отчет направляется заявителю федеральным органом по интеллектуальной собственности по истечении шести месяцев со дня начала экспертизы заявки по существу. Однако этот срок действует при соблюдении двух условий: 1) по заявке не испрашивался приоритет более ранний, чем дата подачи заявки, и 2) ходатайство о проведении экспертизы заявки по существу было заявлено при подаче заявки.

Необходимость в продлении сроков, связанных с патентованием изобретения, может возникать не только у заявителя, но и у федерального органа по интеллектуальной собственности. В частности, данным органом может быть продлен срок направления заявителю отчета об информационном поиске.

Закон предусматривает два необходимых альтернативных условия продления данного срока: 1) возникла потребность запроса в других организациях источника информации, отсутствующего в фондах органа по интеллектуальной собственности; 2) заявленное изобретение охарактеризовано таким образом, что это делает невозможным проведение информационного поиска в установленном порядке. Указанный орган уведомляет заявителя о продлении срока направления отчета об информационном поиске с указанием причин его продления.

Экспертиза заявки на изобретение по существу (после положительного прохождения формальной экспертизы) может ограничиться лишь одной функцией. В некоторых случаях как сам заявитель, так и третьи лица могут ходатайствовать о проведении по заявке только информационного поиска в целях определения уровня техники. Иначе говоря, целью заявителя и третьих лиц может являться только «зондирование» состояния уровня техники, поскольку именно от сравнения с ним будет зависеть оценка как новизны, так и изобретательского уровня заявленного изобретения. Естественно, в данном случае может иметь место значительная экономия на патентных пошлинах.

Порядок и условия проведения информационного поиска и предоставления сведений о его результатах устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по нормативно-правовому регулированию в сфере интеллектуальной собственности в утверждаемом данным органом соответствующем административном регламенте.

Как и при проведении формальной экспертизы, в ходе экспертизы заявки по существу у федерального органа по интеллектуальной собственности могут возникнуть вопросы. В таких случаях данный орган запрашивает у заявителя дополнительные материалы. Иногда заявитель должен представить даже измененную формулу изобретения. В любом случае от заявителя требуется представление всех тех документов, без которых проведение экспертизы невозможно.

Разумеется, дополнительные материалы не должны изменять сущность заявленного изобретения. Дополнительные материалы представляются в течение двух месяцев со дня получения заявителем запроса от федерального органа по интеллектуальной собственности. Во многих случаях заявитель, получив запрос, сам запрашивает у данного органа копии материалов, противопоставляемых заявке, т. е. порочащих новизну и (или) изобретательский уровень заявленного решения либо свидетельствующих об отсутствии признака его промышленной применимости. В подобных случаях заявитель должен представить дополнительные материалы в пределах тех же двух месяцев со дня получения копий указанных материалов. Однако заявитель должен соблюсти одно важное условие: он должен запросить указанные копии не позднее месяца со дня получения им запроса от федерального органа по интеллектуальной собственности.

Непредставление заявителем в установленный срок запрашиваемых материалов или неподача им ходатайства о продлении данного срока влечет признание заявки отозванной. Пункт 5 ст. 1386 ГК допускает продление срока, установленного для представления заявителем запрашиваемых материалов. Данный срок может быть продлен не более чем на 10 месяцев по решению федерального органа по интеллектуальной собственности.

Принятие решения о выдаче или об отказе в выдаче патента на изобретение является одним из важнейших этапов всей заявочно-экспертной патентно-правовой процедуры. По общему правилу после проведения информационного поиска эксперты федерального государственного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности» (ФГУ ФИПС), входящего в структуру федерального органа по интеллектуальной собственности, определяют соответствие заявленного изобретения условиям патентоспособности, исходя из его формулы, предложенной самим заявителем. Если в процессе экспертизы заявки с такой формулой будет установлено, что заявленное изобретение отвечает условиям патентоспособности, федеральный орган по интеллектуальной собственности (в лице ФГУ ФИПС) принимает решение о выдаче патента на изобретение с предложенной заявителем формулой. При этом в решении в обязательном порядке указывается дата приоритета изобретения.

Иные, прямо противоположные последствия влечет установление в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу факта несоответствия заявленного изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, условиям патентоспособности. Установление данного факта влечет принятие указанным федеральным органом решения об отказе в выдаче патента.

Однако до принятия решения как об отказе в выдаче, так и о выдаче патента федеральный орган по интеллектуальной собственности должен направить заявителю уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения. Заявителю предлагается представить свои доводы по мотивам выдачи или отказа в выдаче патента, приведенным в уведомлении. Эти доводы учитываются органом, принимающим решение, но с условием их представления в пределах шести месяцев со дня получения уведомления.

Законодательство устанавливает общий принцип признания заявки на изобретение отозванной в соответствии с положением гл. 72 ГК («Патентное право») только на основании решения федерального органа по интеллектуальной собственности. Единственное исключение составляет случай, когда заявка отзывается самим заявителем. Установление данного принципа направлено на недопущение отзыва неуправомоченными на это лицами и пресечение связанных с этим нежелательных патентных споров.

Закрепление в ст. 1387 ГК принципа признания заявки отозванной, как правило, по решению федерального органа по интеллектуальной собственности никак не ущемляет прав заявителя, поскольку любые решения данного органа могут быть оспорены заявителем путем подачи возражения в палату по патентным спорам. Оспаривать можно решения как об отказе в выдаче патента, так и о выдаче патента и о признании заявки на изобретение отозванной.

По общему правилу возражение должно быть подано в палату по патентным спорам в течение шести месяцев со дня получения соответствующего решения. Если заявитель запрашивал у экспертизы копии материалов, противопоставленных заявке и указанных в решении об отказе в выдаче патента, то возражение должно быть подано в рамках тех же шести месяцев, но уже со дня получения заявителем копий запрошенных им материалов и при условии, что он запрашивал эти копии в течение двух месяцев со дня получения принятого по заявке решения.

Действующее законодательство максимально учитывает в процессе экспертизы интересы заявителя, в том числе путем предоставления ему права на ознакомление с патентными материалами. Право заявителя знакомиться со всеми материалами, относящимися к патентованию изобретения, является одним из традиционных. Единственным условием реализации данного права является наличие на эти материалы ссылки в запросах, отчетах, решениях, уведомлениях или иных документах, полученных заявителем из федерального органа по интеллектуальной собственности.

Данному праву корреспондирует обязанность указанного органа направлять заявителю копии патентных документов в течение месяца со дня получения запроса. Разумеется, заявитель, запрашивая копии патентных материалов, со своей стороны, обязан уплатить соответствующую патентную пошлину.

Нормы патентного права базируются на принципе органичного сочетания личных и общественных интересов. Раскрывая свое изобретение в заявке, заявитель одновременно реализует свое право на монопольное использование патентуемого новшества и дает возможность всем лицам за вознаграждение приобрести все или часть данного права. Поэтому закон предусматривает максимально благоприятные возможности для получения заявителем патента на изобретение.

Именно этим объясняется установление в ст. 1389 ГК обобщенной нормы, закрепляющей право заявителя на восстановление различных пропущенных сроков. Имеются в виду пропущенные заявителем основной или продленный срок представления документов или дополнительных материалов по запросу федерального органа по интеллектуальной собственности, срок подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу и срок подачи возражения в палату по патентным спорам.

Условием восстановления федеральным органом пропущенных сроков служит представление заявителем: 1) доказательств уважительности причин несоблюдения соответствующего срока; 2) документа, подтверждающего уплату патентной пошлины. В статье не приводятся ни исчерпывающие, ни примерные уважительные причины. Пользуясь аналогией закона (ст. 205 ГК), можно признать уважительными такие причины, как тяжелая болезнь, беспомощное состояние и неграмотность заявителя.

Общий срок для подачи заявителем ходатайства о восстановлении пропущенного срока равен 12 месяцам со дня истечения срока, предусмотренного законом. В целях упрощения процедуры восстановления пропущенного срока ст. 1389 ГК предусматривает подачу ходатайства о восстановлении одновременно с другими обращениями в федеральный орган по интеллектуальной собственности. В их числе значатся как минимум три вида документов и других обращений: 1) документы или дополнительные материалы (справки, заключения и т. п.), для представления которых необходимо восстановление срока, либо ходатайство о представлении этих документов или материалов; 2) ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу; 3) возражение в палату по патентным спорам.

Процедура экспертизы заявки на полезную модель, как и заявки на выдачу патента на изобретение, включает ряд общих действий. В процессе экспертизы заявки на полезную модель, поступившей в федеральный орган по интеллектуальной собственности, проверяется: 1) наличие необходимых документов; 2) соответствие данных документов установленным требованиям; 3) соблюдение требования единства полезной модели; 4) относимость заявленного новшества к техническим решениям, охраняемым в качестве полезной модели, т. е. к устройствам.

Основное отличие экспертизы заявки на полезную модель от экспертизы заявки на изобретение заключается в том, что в процессе данной экспертизы соответствие заявленной полезной модели установленным условиям патентоспособности, т. е. новизне и промышленной применимости, не проверяется.

Значительное сходство процедуры экспертизы заявки на полезную модель с экспертизой заявки на изобретение обусловливает применение к ее проведению как минимум четырех положений, установленных для экспертизы заявок на изобретения. Эти положения касаются: 1) формальной экспертизы заявок; 2) признания заявки на изобретение отозванной и оспаривания заявителем решения об отказе в выдаче патента на изобретение, о выдаче патента или о признании заявки на изобретение отозванной путем подачи возражений в палату по патентным спорам; 3) права заявителя знакомиться с патентными материалами; 4) восстановления пропущенных сроков, связанных с проведением экспертизы заявки на изобретение.

Таким образом, важнейшее отличие экспертизы заявки на полезную модель от экспертизы заявки на изобретение заключается в отсутствии ее экспертизы по существу. Высказываемые некоторыми специалистами суждения о том, что по заявке на полезную модель должна проводиться формальная экспертиза с элементами экспертизы по существу, не соответствует закону.

Несмотря на неприменимость к заявке на полезную модель требования о проверке заявленной полезной модели условиям патентоспособности, т. е. новизне и промышленной применимости, заявитель и третьи лица вправе инициировать некоторые действия экспертизы в этом направлении. Так, они могут ходатайствовать (в п. 2 ст. 1390 ГК не сказано перед кем, но, очевидно, перед федеральным органом по интеллектуальной собственности) о проведении информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения уровня техники, по сравнению с которым может оцениваться ее патентоспособность. Судя по всему, именно данное положение п. 2 ст. 1390 дает повод отдельным специалистам говорить о наличии в экспертизе заявки на полезную модель элементов экспертизы по существу.

Как в других подобных ситуациях, требующих дополнительной правовой регламентации, п. 2 ст. 1390 ГК адресует установление порядка и условий проведения информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения уровня техники, служащего базой для оценки патентоспособности (прежде всего новизны) полезной модели, и предоставления сведений о его результатах федеральному органу исполнительной власти по нормативно-правовому регулированию в сфере интеллектуальной собственности.

В процессе экспертизы заявки на полезную модель могут быть выявлены определенные недостатки. Они подлежат устранению по требованию экспертизы. Типичными являются случаи, когда в формуле полезной модели, предложенной заявителем, могут содержаться признаки, отсутствовавшие на дату подачи заявки в описании полезной модели, и признаки, отсутствовавшие в формуле полезной модели (если заявка на полезную модель на дату ее подачи содержала такую формулу). Указанные признаки должны быть исключены из формулы по запросу федерального органа по интеллектуальной собственности.

Пункт 4 ст. 1390 ГК регламентирует действие, традиционно завершающее процедуру экспертизы заявки на результат интеллектуальной деятельности, право на которое связано с государственной регистрацией результата и выдачей патента. Это действие выражается в принятии решения федеральным органом по интеллектуальной собственности о выдаче патента с указанием даты заявки на полезную модель и установленного приоритета. Непременными условиями принятия такого решения являются: 1) установление факта подачи заявки на техническое решение, охраняемое в качестве полезной модели; 2) соответствие документов заявки установленным требованиям.

Установление в результате экспертизы заявки на полезную модель факта подачи ее на решение, не охраняемое в качестве полезной модели, влечет принятие федеральным органом по интеллектуальной собственности решения об отказе в выдаче патента на полезную модель.

Глава 72 ГК предусматривает особенности правовой охраны как секретных изобретений (ст. 1401−1405), так и секретных полезных моделей. В последние годы им уделялось значительное внимание в юридической доктрине, что отразилось и на законодательстве. В частности, ряд правил о секретных полезных моделях включен в п. 5 ст. 1390 ГК.

Основные правила об охране секретных полезных моделей состоят в следующем. При рассмотрении в федеральном органе по интеллектуальной собственности заявки на полезную модель устанавливается, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну. Это обстоятельство констатируется на базе законодательства о государственной тайне. В таком случае документы заявки засекречиваются. Порядок засекречивания определяется законодательством о государственной тайне.

О факте засекречивания документов заявки заявитель должен быть уведомлен. Одновременно ему сообщается о возможности отзыва заявки на полезную модель или преобразования ее в заявку на секретное изобретение. Рассмотрение заявки на полезную модель в подобной ситуации приостанавливается до наступления одного из двух юридических фактов: 1) до получения от заявителя соответствующего заявления или 2) до рассекречивания заявки. В последнем случае предполагается, что сведения, содержащиеся в заявке на полезную модель, перестают составлять государственную тайну.

Экспертиза заявки на промышленный образец так же, как и экспертиза заявки на полезную модель, по очередности и содержанию своих этапов частично напоминает экспертизу заявки на изобретение. Прежде всего, по заявке на промышленный образец сначала проводится формальная экспертиза. Ее содержанием служит проверка, во-первых, наличия предусмотренных законом документов и, во-вторых, их соответствия установленным требованиям.

Однако в отличие от заявки на изобретение, при положительном результате формальной экспертизы экспертиза заявки на промышленный образец по существу проводится без подачи специального ходатайства. Данная экспертиза традиционно включает проверку соответствия заявленного промышленного образца установленным законом условиям его патентоспособности.

Сходство в оформлении, подаче и рассмотрении заявок на изобретение, полезную модель и промышленный образец обусловливает применение к заявкам на все данные результаты интеллектуальной деятельности целого ряда норм ГК. В частности, при проведении как формальной экспертизы заявки на промышленный образец, так и экспертизы ее по существу применяются, соответственно, положения, содержащиеся в ст. 1384, 1386−1389. В них речь идет о положениях, касающихся: 1) формальной экспертизы заявки на изобретение (п. 2−5 ст. 1384); 2) подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу (п. 1 ст. 1386); 3) оспаривания решения федерального органа по интеллектуальной собственности об отказе в выдаче патента на изобретение, о выдаче патента или признании заявки на изобретение отозванной путем подачи возражения в палату по патентным спорам (п. 3 ст. 1387); 4) права заявителя на ознакомление с патентными материалами (ст. 1388) и 5) восстановления пропущенных сроков, связанных с производством экспертизы заявки на изобретение.

Одним из практически важных аспектов патентования изобретений является предоставление ему временной правовой охраны до выдачи патента.

Отмечавшаяся ранее публикация сведений о заявке на изобретение по истечении 18 месяцев со дня подачи заявки не порождает риска недобросовестного использования заявленного изобретения, на которое еще не выдан патент. Гарантия этого содержится в ст. 1392 ГК.

Согласно п. 1 ст. 1392 изобретению, на которое подана заявка в федеральный орган по интеллектуальной собственности, со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана. Объем охраны определяется опубликованной формулой изобретения, но не более чем в объеме, определенном формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение.

При определенных условиях временная правовая охрана считается не наступившей. Это происходит как минимум в двух случаях, когда: 1) заявка на изобретение была отозвана или признана отозванной либо 2) по заявке принято решение об отказе в выдаче патента на изобретение и возможность подачи возражения против этого решения, предусмотренная ГК, исчерпана.

Любое лицо, использовавшее заявленное изобретение в интервале между днем публикации сведений о заявке и датой публикации сведений о выдаче патента, будет считаться нарушителем исключительного права на изобретение субъекта временной правовой охраны (п. 3 ст. 1392 ГК). Такое лицо обязано выплатить патентообладателю после получения им патента денежную компенсацию в размере, определяемом соглашением сторон, а в случае спора — судом.

Финальными стадиями рассмотрения заявок служат государственная регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца и выдача патента. Общие нормы о государственной регистрации некоторых результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации закреплены в ст. 1232 ГК. Большинство положений данной статьи являются традиционными в течение многих лет. Имеются в виду нормы, устанавливающие возможность признания и охраны исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации лишь при условии их государственной регистрации.

Как известно, одна из важнейших особенностей интеллектуальной собственности состоит в том, что одни ее объекты охраняются независимо от соблюдения каких-либо формальностей (объекты авторских и смежных прав). Другие же ее объекты считаются таковыми лишь после прохождения специальной (порой весьма сложной) заявочно-экспертной процедуры, государственной регистрации и выдачи охранного документа, как правило, в форме патента или свидетельства. Поэтому п. 1 ст. 1232 ГК констатирует признание и охрану исключительного права на некоторые результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации лишь при условии, если случаи такого признания и охраны предусмотрены ГК.

На основании решения о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец федеральный орган по интеллектуальной собственности вносит эти результаты в один из трех государственных реестров РФ — в Государственный реестр изобретений, Государственный реестр полезных моделей и Государственный реестр промышленных образцов.

После регистрации указанный орган выдает патент соответственно на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Однако это вовсе не означает, что патент выдается одновременно с регистрацией или вскоре после нее. На практике между регистрацией и выдачей патента может пройти некоторое время. Это связано с необходимостью публикации сведений о выдаче патента и описания к соответствующему охраняемому патентом результату интеллектуальной деятельности.

При испрашивании патента на имя нескольких лиц им выдается лишь один патент (п. 1 ст. 1393 ГК).

Форму патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец устанавливает в регламентах заявок на изобретение, полезную модель и промышленный образец федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности. Этот же орган на базе норм ГК определяет и состав сведений, указываемых в патенте, основными из которых являются имя автора, имя (наименование) патентообладателя, название и формула изобретения или полезной модели либо перечень существенных признаков промышленного образца.

Случающиеся иногда очевидные и технические ошибки в выданном патенте на изобретение, полезную модель или промышленный образец и (или) государственном реестре исправляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Инициаторами исправления могут быть любые заинтересованные лица. О сделанных исправлениях также должны быть проинформированы все заинтересованные лица, в том числе лицензиаты, залогодержатели, наследники и другие правопреемники.

Для полноты информации всех заинтересованных лиц производится публикация сведений о любых изменениях записей в государственных реестрах. Федеральный орган по интеллектуальной собственности осуществляет эту публикацию в своем официальном бюллетене.

Как отмечалось, между внесением результата интеллектуальной деятельности в один из трех государственных реестров и выдачей на него патента существует определенный промежуток, в рамках которого федеральный орган по интеллектуальной собственности публикует в официальном бюллетене сведения о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. В публикацию включаются необходимые сведения, такие, как: имя автора (если он по каким-либо причинам не отказался быть упомянутым в качестве такового), имя или наименование патентообладателя, название и формула изобретения или полезной модели либо перечень существенных признаков промышленного образца и его изображение.

Состав публикуемых сведений определяет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативноправовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности. В состав этих сведений, как правило, включается также дата приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Публикация сведений об объекте интеллектуальной собственности не создает для патентообладателя риска несанкционированного использования объекта, поскольку патент охраняет данный объект и права патентообладателя. Поэтому после публикации в соответствии с п. 1 ст. 1394 ГК сведений о выдаче патента любое заинтересованное лицо может ознакомиться с документами заявки, содержащей данные сведения, и с отчетом об информационном поиске.

Порядок ознакомления с документами заявки и отчетом об информационном поиске, как и состав публикуемых сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, устанавливает тот же федеральный орган. Лицами, заинтересованными в ознакомлении с документами заявки и отчетом об информационном поиске, являются прежде всего те, кто исследует уровень техники в связи с подачей заявки на собственный результат интеллектуальной деятельности либо имеет намерение инициировать в установленном порядке признание недействительным выданного патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец на основании подп. 1−3 п. 1 ст. 1398 ГК.