Лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения и объекта смежных прав

Подобно договору об отчуждении исключительного права на произведение, определение и в целом характеристика лицензионного договора о предоставлении права использования произведения в ст. 1286, 1287 ГК основывается на общих нормах ст. 1235−1240 ГК о лицензионном договоре. Естественно, эта характеристика целиком и полностью отражает специфику лишь лицензионного договора о предоставлении права использования произведения науки, литературы или искусства, а не какого-либо другого результата интеллектуальной деятельности либо средства индивидуализации.

По лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель, в частности наследник автора или лицо, приобретшее исключительное право по договору о его отчуждении, — именуемая лицензиаром, предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне, именуемой лицензиатом, право использования этого произведения в установленных договором пределах. Фактически этот договор во многом соответствует предусматривавшемуся ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторскому договору о передаче исключительных (либо как вариант — неисключительных) прав. Однако между ними имеются и различия, и первое из них заключается в том, что этот авторский договор не назывался лицензионным.

Под авторским договором понималось соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства, или его работодателем, либо иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязывался передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязывался использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение.

По авторскому договору исключительные права передавались, т. е. лишь предоставлялись пользователю на время, а не уступались ему. Этим авторский договор отличался от таких способов отчуждения или закрепления имущественных авторских прав, как их дарение, наследование, предоставление по закону работодателю либо внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества, при которых данные права переходили к другим лицам либо возникали у других лиц в качестве первоначальных исключительных прав.

К авторским договорам как разновидностям сделок по передаче имущественных прав применялись общие положения § 1 гл. 30 ГК о купле-продаже, если иное не вытекало из содержания или характера исключительных авторских прав. В общем плане можно было распространять на авторские договоры правила, скажем, п. 1 ст. 460 ГК, обязывающие продавца товара передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Пользователь также был заинтересован в получении имущественных прав, не обремененных правами других пользователей этих же прав. Однако большинство общих норм ГК о купле-продаже телесных объектов было неприменимо к передаче ни авторских, ни других исключительных прав. Это касалось норм об ассортименте товара, его качестве, сроке годности, скрытых недостатках, комплектности, о таре и упаковке товара. Поэтому регулирование авторских договоров, как и всех вообще договоров об использовании исключительных прав, всегда нуждалось в самостоятельной правовой регламентации.

Поскольку имущественные авторские права всегда были исключительными, эти два вида авторских договоров логичнее было бы назвать авторскими договорами о передаче исключительных прав на исключительных и неисключительных условиях. Авторский договор о передаче исключительных прав на исключительных условиях разрешал использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передавались. Пользователь по данному договору был вправе запретить подобное использование произведения всем другим лицам, включая сторону, передающую права.

Право запрета могло применяться помимо пользователя только создателем произведения. Если пользователь не осуществлял защиту данного права, право запрещать использование произведения другим лицам могло осуществляться его автором.

Вместе с тем возможность использования двух различных видов лицензионных договоров в ГК не исключается. Однако эти виды в общей форме урегулированы ст. 1236, в соответствии с п. 1 которой лицензионный договор может предусматривать: 1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности (в авторском праве — произведения) с сохранением за лицензиатом права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия) и 2) предоставление лицензиату того же права, но уже без сохранения за лицензиаром указанного права (исключительная лицензия).

Сохранилась и презумпция простой (неисключительной) лицензии, если лицензионным договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1236 ГК). Дополнительно установлена возможность, которая применительно к авторским произведениям может формулироваться как возможность включения в один лицензионный договор в отношении различных способов использования произведения условий, предусмотренных п. 1 ст. 1236 ГК для лицензионных договоров обоих видов.

Важное различие авторского договора и лицензионного договора заключается в том, что один из прежних авторских договоров, а именно авторский договор о передаче исключительных прав, соединял в себе отдельные признаки нынешних договоров — договора об отчуждении исключительного права на произведение и лицензионного договора о предоставлении права использования произведения. Например, пользователь по авторскому договору о передаче исключительных прав на исключительных условиях фактически мог на срок действия договора приобрести абсолютное право использования произведения, включая передачу полученных прав другим лицам. Однако передача полностью или частично другим лицам прав, переданных по авторскому договору, допускалась лишь в случае, если это было прямо предусмотрено договором.

Авторский договор о передаче исключительных прав на неисключительных условиях разрешал пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование произведения таким же способом. Подобный договор создавал пользователю менее сильные позиции в коммерческой реализации полученных прав, нежели договор о передаче авторских прав на исключительных условиях. Поэтому цена такого договора обычно бывала ниже.

Статья 1238 ГК предоставляет любому пользователю исключительного права по лицензии (лицензиату), в том числе на произведение, охраняемое авторским правом, право предоставить по договору право использования произведения другому лицу. Такой договор называется сублицензионным договором. Однако право заключения сублицензионного договора предоставлено лицензиату только с письменного согласия лицензиара. Как отмечалось, подобное право имел и пользователь произведения, получивший право использования произведения по авторскому договору о передаче исключительных прав на исключительных условиях, если это право было прямо предусмотрено договором. При этом в законе данный договор не именовался сублицензионным.

В ст. 1235−1240 ГК урегулированы многие аспекты лицензионных договоров на произведения. Они касаются, в частности: границ или пределов использования предмета лицензии (в данном случае — произведения), включая способы его использования; территории, на которой допускается использование (если территория в договоре не указана, можно осуществлять использование на всей территории РФ); срока, на который заключается договор (срок не может превышать срока действия исключительного права на произведение или пяти лет, если в лицензионном договоре срок не определен).

Непременными условиями договора являются его предмет, способы использования произведения, а также вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Лицензиат обязан представлять лицензиару отчеты об использовании произведения, если договором не предусмотрено иное. За нарушение взаимных обязательств лицензиар и лицензиат несут ответственность в соответствии с ГК, другими законами или договором. В п. 4 ст. 1237 ГК особо предусмотрено, что при нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Ряд прав и обязанностей сторон сублицензионного договора на предоставление права использования произведения лицензиатом (выступающим в данном случае в качестве лицензиара) сублицензиату устанавливает ст. 1238 ГК. Они касаются, в частности, пределов прав и способов использования произведения сублицензиатом; срока действия сублицензионного договора, который не может превышать срока действия лицензионного договора; ответственности по общему правилу лицензиата перед лицензиаром за действия сублицензиата и других условий, в том числе тех, которые ГК установлены для лицензионного договора.

Часть норм о лицензионном договоре на произведение определяется ст. 1239 ГК о принудительной лицензии и ст. 1240 об использовании результата интеллектуальной деятельности (в данном случае — произведения) в составе сложного объекта: кинофильма (сценарий, музыкальное произведение), иного аудиовизуального произведения, театральнозрелищного представления и мультимедийного продукта.

Несмотря на то что в ст. 1235−1240 ГК фактически урегулированы многие положения, относящиеся к содержанию и письменной форме лицензионного и сублицензионного договоров, а также к вознаграждению, которое вправе получить лицензиар, в ст. 1286 дополнительно регламентированы данные стороны лицензионного договора на произведение. Это связано с тем, что, хотя по общему правилу лицензионный договор на произведение заключается в письменной форме, в порядке исключения допускается заключение договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (газете, журнале и т. п.) в устной форме.

Оформление договоров в сфере авторских прав всегда отличалось спецификой. И ранее любой авторский договор, независимо от его цены и порядка использования произведения, должен был заключаться в письменной форме. Исключение делалось лишь для авторских договоров об использовании произведений в периодической печати. Несоблюдение простой письменной формы договора лишало стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, хотя и не препятствовало им приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК). Такими доказательствами могли, в частности, служить протоколы переговоров о заключении договора, платежные ведомости о выплате авторского вознаграждения и переписка с правообладателем по поводу получения экземпляра его произведения. Данные правила ГК, кстати сказать, применимы и к нынешним договорам об отчуждении исключительного права на произведение и лицензионным, а также сублицензионным договорам о предоставлении права использования произведения.

Своеобразием отличается также форма лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных.

Заключение

данного договора допускается путем оформления каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения (ст. 428 ГК), условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Такие договоры получили название «оберточных лицензий». Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. Соблюдение лицензиатом условий договора, заключенного подобным способом, может оказаться проблематичным.

Дело в том, что подобный специальный порядок оформления договора уже допускал Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» для продажи экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к ним. Согласно Закону РФ от 23.09.1992 № 3523−1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускалось применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

На практике такие договоры уже тогда называли «оберточными лицензиями»^[1]. Их условия печатались на упаковке материального носителя программного продукта. Покупателя предупреждали, что, вскрыв упаковку, он вступает в договорные отношения с правообладателем на изложенных на упаковке условиях. Одним из этих условий являлось обязательство пользователя не воспроизводить и не распространять программный продукт без согласия правообладателя. Однако проконтролировать соблюдение пользователем данного обязательства практически было весьма трудно, вследствие чего проблема договорного регулирования отношений по использованию авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных из правовой нередко трансформировалась в сугубо этическую.

Обязательным (существенным) условием возмездного лицензионного договора является указание размера вознаграждения за использование произведения или порядка его исчисления. В развитие и конкретизацию этого условия, регламентируемого в общей форме п. 5 ст. 1235 ГК, п. 4 ст. 1286 ГК предусматривает, что в лицензионном договоре на произведение может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых («паушальных») или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки), именуемых обычно «роялти», либо в иной форме.

Авторское законодательство давно отказалось от применявшейся ранее жесткой регламентации определения размера вознаграждения в виде фиксированных денежных ставок за каждый авторский лист. Начиная с 1993 г. вознаграждение определялось в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения (продажу книги, прокат кинофильма и т. п.) или, если это невозможно было осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. При установлении вознаграждения в форме фиксированной (паушальной) суммы в договоре должен был устанавливаться максимальный тираж произведения (книг, компакт-дисков, журналов и т. п.). Превышение тиража (т.е. числа копий) рассматривалось как последующее издание или иное воспроизведение произведения, влекущее необходимость заключения нового договора и выплаты вознаграждения по нему. Пункт 4 ст. 1286 ГК предоставляет Правительству РФ право устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений.

Постановлением Правительства РФ от 21.03.1994 № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства» установлены минимальные ставки вознаграждения за публичное исполнение произведений, их воспроизведение в форме звукозаписи, за сдачу в прокат экземпляров звукозаписей (фонограмм) и видеофильмов, воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.

В целях обеспечения прав и законных интересов творческих работников кинематографии, упорядочения расчетов между правообладателями (киностудиями, продюсерами) и авторами кинематографических произведений постановлением Правительства РФ от 29.05.1998 № 524 утверждены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений за использование этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю, воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей и распространения (продажи, сдачи в прокат), а также путем их публичного показа.

Следует отметить, что так же, как и к договору об отчуждении исключительного права на произведение, к лицензионному и сублицензионному договорам о предоставлении права использования произведения применимы общие положения ГК о договоре (ст. 420−453), в том числе о свободе договора (ст. 421), его соотношении с законом (ст. 422), его цене (ст. 424), сущностном и формальном моментах его заключения (ст. 432, 433).

По видам произведений, являющихся объектами авторских прав и используемых в рамках лицензионных договоров, различают издательские, сценарные, постановочные и т. п. лицензионные договоры.

В определении издательского договора отражаются его предмет (предоставление права использования произведения), стороны (автор или иной правообладатель и издатель). При этом под издателем понимается лицо, на которое возлагается обязанность издать произведение в соответствии с договором. В этом качестве может выступать как юридическое, так и физическое лицо, осуществляющее в соответствии с гражданским законодательством предпринимательскую деятельность.

Как в любом другом гражданско-правовом договоре, в издательском лицензионном договоре закрепляются его существенные условия. Одними из них являются обязанности издателя (лицензиата) издать произведение и начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре.

Своеобразные последствия влечет неисполнение лицензиатом (издателем) последней обязанности. Лицензиар в таком случае вправе отказаться от договора. Однако он не обязан возмещать лицензиату убытки, вызванные подобным отказом, даже если они у него возникли.

Другие последствия наступают в случае отсутствия в издательском лицензионном договоре конкретного срока начала использования произведения. В таком случае, во-первых, использование произведения должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования (в частности, с учетом времени на возможное внешнее рецензирование, редакторскую подготовку произведения, его корректорскую правку и т. п.). Во-вторых, расторжение договора в подобном случае возможно по инициативе лицензиара только по общим основаниям и в общем порядке, предусмотренным ст. 450 ГК. Расторжение договора возможно в любое время, как правило, по соглашению сторон. По требованию одной из сторон договор расторгается судом только при существенном нарушении договора другой стороной или в случаях, предусмотренных законом или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Статья 451 ГК допускает одностороннее изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Например, в силу п. 3 ст. 744 ГК подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. При недостижении сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении договор может быть расторгнут либо изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно ряда условий, предусмотренных п. 2 или 4 ст. 451 ГК.

В частности, для расторжения договора необходимо установить, что: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Традиционным является в рассмотренном случае и последствие расторжения издательского лицензионного договора. Лицензиар вправе требовать выплаты ему предусмотренного данным договором вознаграждения в полном размере. Поскольку договор может предусматривать одну из трех моделей определения лицензионного вознаграждения (паушальная сумма; роялти; паушальная сумма и роялти), полнота выплаты вознаграждения будет определяться помимо размера его фиксированных сумм и периодических платежей либо процентных отчислений от дохода (выручки) лицензиата, установленного в договоре, размера реального дохода (выручки) лицензиата от использования произведения.

Подобно договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав также основывается на нормах ст. 1235−1239 ГК о лицензионном договоре в целом, его понятии, видах, исполнении, сублицензионном договоре и принудительной лицензии. Состав сторон лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав, их специфические названия и объем передаваемых прав определяет ст. 1308 ГК.

Как и в договоре об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, стороной, предоставляющей право использования соответствующего объекта смежных прав по лицензионному договору, выступает исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель, именуемый лицензиаром. Сторона, которой лицензиар предоставляет или обязуется предоставить право использования соответствующего объекта смежных прав, называется лицензиатом. В отличие от договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, по которому указанное право передается приобретателю в полном объеме, по лицензионному договору лицензиар предоставляет лицензиату исключительное право на соответствующий объект смежных прав в определенных пределах, устанавливаемых в договоре.

• [1] Образец см. в кн.: Белов В. В., Виталиев Г. В., Денисов Г. М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его применения. М., 1997. С. 281−282.