Законодательная база договора

После того как стороны определили вид договора, который они должны подготовить, следует проанализировать, каким законодательством данный договор регулируется. Строго говоря, анализ законодательной базы начинается еще на этапе выбора вида договора. Однако на этом этапе анализ фокусируется главным образом на положениях ГК и касается лишь основных элементов договора. Теперь же пришла пора для определения всей законодательной базы выбранного вида договора для того, чтобы правильно определить круг условий, которые нужно включить в договор, и правильно их сформулировать.

Анализ правового регулирования предпринимательских договоров, безусловно, нужно начинать с норм ГК. При этом необходимо знать не только нормы, относящиеся к данному виду договоров, но и общие положения об обязательствах, и общие положения о договорах. Если ГК содержит также внутривидовую классификацию договоров (как, например, в отношении купли-продажи или подряда), то необходимо знать общие нормы о договоре данного вида (купле-продаже или подряде) и специальные нормы, относящиеся к данному подвиду. Более того, нормы о договорах одного подвида могут применяться к договорам другого подвида. Например, согласно п. 2 ст. 549 ГК правила о продаже недвижимости применяются к продаже предприятий, поскольку иное не предусмотрено специальными нормами о продаже предприятий. Нормы о договоре поставки применяются к договору контрактации и к договору о поставке товаров для государственных нужд, если иное не предусмотрено соответствующими специальными нормами об этих видах договоров (см. п. 2 ст. 525 и п. 2 ст. 535 ГК).

Однако правовое регулирование предпринимательских договоров не ограничивается нормами ГК. Есть много других нормативных актов, которые должны приниматься во внимание при составлении договора. Влияние таких специальных актов на юридическую силу договора и формирование его условий различно.

Применительно к некоторым видам договоров ГК предусматривает лишь общие положения и не содержит их детального регулирования, отсылая к специальным нормативным актам (включая обязательные условия договоров и нормы об ответственности сторон), без знания которых просто невозможно заключение соответствующего договора. Прежде всего это относится ко всем видам договоров перевозки грузов и багажа (гл. 40 ГК), которые регулируются соответствующими транспортными кодексами и уставами. Специальным законодательством, к которому прямо отсылает ст. 815 ГК, регулируются отношения по векселям.

В отношении любой сделки нужно знать, не подпадает ли предпринимательская деятельность, к которой относится договор, под требования о лицензировании. Если лицензирование необходимо, а заключившая договор сторона лицензии не имела, то договор в судебном порядке может быть признан недействительным по требованию самой этой стороны, ее учредителя или компетентного государственного органа, если будет доказано, что другая сторона договора знала или должна была знать о незаконности договора (ст. 173 ГК).

В большинстве же случаев требования специальных нормативных актов непосредственно не влияют на действительность договора и его базовые условия, определенные в ГК, но такие требования должны учитываться при составлении договора, чтобы определить, какая из сторон несет ответственность за их соблюдение.

Объем законодательной базы, которую нужно изучить, зависит от предмета договора, вида и сложности заключаемой сделки. Часто этот объем весьма значителен.

Так, применительно к договору купли-продажи и его подвидам в зависимости от объекта договора нужно знать:

• • имеются ли какие-либо обязательные нормативные акты относительно качества соответствующего товара (материального объекта договора) и способов подтверждения соответствия качества этим требованиям, (например, специальные требования к поставке лекарственных препаратов, требования к качеству продуктов питания или алкогольной продукции);
• • каковы нормативные акты, устанавливающие стандарты технологического оборудования и иной сложной в техническом отношении продукции;
• • есть ли в предполагаемой сделке отношения, которые бы требовали учета законодательства о защите прав на результаты интеллектуальной деятельности;
• • подпадает ли договор под действие нормативных актов в области природоохранного законодательства в силу специфики объекта поставки;
• • применимы ли к договору специальные требования к транспортировке товара в силу его специфики (например, при транспортировке высокотоксичных веществ);
• • подпадает ли договор под действие специальных нормативных актов, регулирующих ценообразование (как, например, договор энергоснабжения);
• • в какой мере на договор могут влиять нормы антимонопольного законодательства (если, например, поставщик занимает на рынке соответствующего товара доминирующее положение).

Если объектом поставки являются товары, в конечном счете предназначенные для розничной продажи, то необходимо изучить законодательство, относящееся к защите прав потребителей. Несмотря на то что договор поставки непосредственно не касается отношений с потребителем (например, договор между производителем холодильников и организацией розничной продажи), нормы о защите прав потребителей в таком договоре должны учитываться. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300−1 «О защите прав потребителей»^[1] и разработанные на его основе подзаконные акты предусматривают ряд требований к изготовителю продукции (а не только к розничному продавцу). Соответственно, в договоре между производителем и розничным продавцом должны быть урегулированы их взаимоотношения в случае предъявления покупателем претензий к качеству товара и требований о его замене или ремонте.

Если объектом продажи являются акции или иные ценные бумаги, то необходимо изучить законодательство, регулирующее порядок осуществления сделок с ценными бумагами.

Еще больший объем нормативного материала требуется изучить в отношении договоров на выполнение работ. Например, чтобы условия договора на строительство объекта правильно отражали этапы и сроки строительства, а также требования к проектно-технической документации, необходимо знать весь цикл прохождения строительного проекта, включая этапы отвода земельного участка, проектирования и собственно проведения строительных работ. Каждый из этих этапов требует значительного количества согласований с различными государственными и муниципальными органами. Все этапы строительства регулируются множеством законов и подзаконных актов как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов Федерации и муниципальном уровне. Поэтому составитель договора должен как минимум понимать, каковы обязательные требования, предъявляемые нормативными актами, которые регулируют:

• • земельные отношения;
• • вопросы градостроительства (в частности, архитектурно-планировочные вопросы);
• • вопросы природопользования (например, когда для застройки требуется вырубка леса);
• • требования, предъявляемые к проектированию с точки зрения согласования проекта с соответствующими муниципальными службами до утверждения проекта местным органом исполнительной власти (пожарный надзор, санитарная служба, органы, отвечающие за коммунальное хозяйство, и т. д.);
• • технические требования к проведению строительных работ и их качеству (включая требования к качеству строительных материалов);
• • требования к порядку приемки выполненных работ не только заказчиком строительства, но и соответствующими муниципальными службами.

Не менее объемной предварительной проработки нормативного материала требуют договоры на выполнение изыскательских работ или договоры, связанные с разработкой природных ресурсов.

Если речь идет о договоре на проведение научно-исследовательских работ, то наряду с нормами ГК о договорах этого вида составителю нужно внимательно проанализировать нормы об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности.

В случае заключения договора на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг для государственных нужд (государственные контракты), необходимо изучить нормативные акты определяющие порядок размещения государственного заказа и заключения государственных контракта в зависимости от вида товаров, работ и услуг, являющихся предметом договора. Заметим, что при заключении государственного контракта есть требования и ограничения, которых нет в отношении обычных предпринимательских договоров и которые определяются именно специальными нормативными актами. Например, Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»^[2] содержит жесткие ограничения на возможность изменения условий договора (особенно в отношении цены), предусматривает обязательное требование о включении в договор условий об ответственности поставщика за ненадлежащее исполнение договора, устанавливает минимальный размер штрафных санкций за просрочку исполнения договора заказчиком и поставщиком, предусматривает случаи, когда возможно понуждение поставщика к заключению договора и ответственность поставщика за уклонение от заключения договора, и т. д. Поэтому роль юриста или иного лица, которому поручено правовое сопровождение сделки, несколько иная. Во-первых, ему необходимо хорошо знать законодательство о порядке размещения государственного заказа, чтобы помочь предпринимателю правильно составить предложение и подготовить все документы, необходимые для получения заказа. Во-вторых, поскольку проект договора предлагается государственным заказчиком, представитель предпринимателя должен сосредоточиться на том, каким образом в рамках достаточно жестко заданных договорных условий в наибольшей степени обеспечить интересы своего предпринимателя.

Разумеется, лишь некоторая часть того нормативного материала, который требует предварительной проработки, напрямую найдет отражение в условиях договора. Тем не менее широкое знание нормативной базы требуется в нескольких целях. Во-первых, для того чтобы в договоре были закреплены все те обязательства сторон, без выполнения которых невозможно обеспечить соответствие договора требованиям законодательства. Во-вторых, для того чтобы стороны понимали степень своей свободы в формулировании условий договора. В этом случае они смогут правильно отразить в договоре требования императивных норм законодательства и воспользоваться в полной мере принципом свободы договора, когда таких императивных норм нет. В-третьих, чтобы стороны знали, каким образом законодательство регулирует те вопросы, которые стороны не урегулировали в своем договоре.

• [1] Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 09.04.1992. № 15. Ст. 766.
• [2] СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. I). Ст. 3105.