Обеспечение безопасности при выборе контрагента

В результате изучения материала данной главы студент должен:

знать

• • содержание понятия «должная осмотрительность и осторожность»;
• • особенности и отличительные признаки необоснованной налоговой выгоды;

уметь

• • идентифицировать контрагентов и систематизировать проблемные признаки;
• • выявлять обстоятельства, свидетельствующие о недобросовестности налогоплательщика;

владеть

• • способами анализа информации по контрагентам для принятия решения о целесообразности сотруд! I ичества;
• • навыками комплексной проверки благонадежности и добросовестности контрагентов.

При выборе контрагентов хозяйствующие субъекты должны проявлять должную осмотрительность и осторожность. Это связано с тем, что «налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом»^[1].

Вопросы практики Предприниматель с помощью сети Интернет нашел поставщика продукции. Информацией об учредителях, руководителе и бухгалтере этой компании он не поинтересовался. Все договоры предприниматель заключал с лицом, личность которого не проверил. Заявки на поставку товара делал по телефону, оплату производил по реквизитам третьих лиц по письменной просьбе поставщика. При проверке оказалось, что компания-поставщик зарегистрирована по подложным документам и налоги не платит. Все эти обстоятельства показывают, что предприниматель не проявил должную степень осторожности и осмотрительности при осуществлении предпринимательской деятельности. Налоговая выгода, полученная этим налогоплательщиком, по решению суда признана необоснованной.

Для того чтобы действовать с должной осмотрительностью, нужно знать признаки проблемных контрагентов. Налоговые органы для признания налоговой выгоды необоснованной учитывают следующие признаки таких контрагентов.

Контрагенты не имеют государственной регистрации. Налогоплательщикам необходимо быть осмотрительными при заключении сделок с новыми контрагентами. Это связано с тем, что если организация совершит сделку с непроверенным контрагентом, то налоговые органы могут отказать ей в возмещении (вычете) по НДС и не признать расходы в целях налогообложения прибыли. Основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности могут являться следующие факты:

• — контрагент налогоплательщика не зарегистрирован на территории осуществления деятельности;
• — бухгалтерская и налоговая отчетность контрагентом не представляется в налоговый орган;
• — сведения о контрагенте отсутствуют в ЕГРЮЛ;
• — ИНН контрагента не совпадает в разных документах (договор, платежные документы, документы, подтверждающие поставку товара, выполнение работ, лицензии на осуществление деятельности и ир.).

Контрагенты не платят налоги в бюджет. Нередко налоговики по результатам выездной налоговой проверки отказывают налогоплательщику в праве на возмещение НДС, признании расходов на основании того, что он получил необоснованную налоговую выгоду, осуществляя сделки с поставщиками, не выполнявшими свои налоговые обязательства. Поскольку условием, необходимым для принятия предъявленных сумм НДС к вычету или возмещению, является представление счетов-фактур, отвечающих требованиям ст. 169 НК РФ, обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов достоверной первичной документацией лежит на налогоплательщике — покупателе товаров (работ, услуг). Налогоплательщик, не воспользовавшийся своим правом обеспечить документальное подтверждение достоверности сведений, изложенных в документах, на основании которых он претендует на право получения налоговых льгот или налоговых вычетов, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия.

Контрагенты отсутствуют по юридическим адресам. Иногда налоговики делают вывод о недобросовестности налогоплательщика на основании того, что его контрагенты не находятся по адресам, указанным в учредительных документах в качестве официальных. Необоснованное получение налогоплательщиком налоговой выгоды, но взаимоотношениям с поставщиками подтверждается тем, что:

• — организация, А не находится по известному налоговым органам адресу;
• — гражданин, являющийся учредителем организации А, доказал, что к деятельности организации, А никакого отношения не имеет, организацию, А не учреждал.

Отсутствие ответов по результатам встречных проверок. Налоговые органы могут обвинить налогоплательщиков в получении необоснованной налоговой выгоды, если отсутствуют ответы по результатам встречных проверок поставщиков.

Расчеты по сделкам производятся внутри одного банка. По мнению налоговой инспекции, о получении организацией необоснованной налоговой выгоды может свидетельствовать и тот факт, что движение денежных средств при расчетах покупателя с поставщиком осуществлялось по расчетным счетам, открытым в одном коммерческом банке. В то же время налоговое законодательство не предусматривает последствий в виде отказа налогоплательщику в получении налогового вычета, но НДС в случае, если расчеты по сделкам покупателей происходят в течение нескольких дней, а их счета находятся в одном банке. Осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций само по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Итак, мы рассмотрели основные признаки проблемных контрагентов и следующие за ними последствия. Очевидно, что для налогоплательщика целесообразно провести предварительную проверку своего контрагента^[2] (табл. 14.1).

Таблица 14.1

Порядок проведения проверки контрагента

Окончание табл. 14.1

Рассмотрим подробнее порядок проведения проверки контрагента, исходя из предложенной схемы.

• 1. Определение критериев, при наличии которых контрагент подлежит проверке. Для этого необходимо разработать положение, в котором определить должностных лиц, ответственных за сбор информации о контрагенте, перечень указанных критериев на основе анализа контрагентов, перечень возможных претензий к ним со стороны налоговых органов, существующих претензий, при наличии которых проводится проверка контрагента. Так, при установлении критериев следует учитывать:
  • — сумму сделки как показатель суммы налоговых рисков. Чем выше сумма договора, тем выше будут потери организации в случае, если контрагент окажется сомнительным;

периодичность сделок с контрагентом (сделки бывают разовыми и долгосрочными). Если это разовая сделка, то, возможно, нет необходимости собирать информацию о контрагенте в полном объеме, а можно ограничиться выполнением некоторых пунктов;

• — известность контрагента;
• — иные критерии, исходя из конкретной деятельности организации.

Также следует определить объем проводимой проверки в зависимости от степени «подозрительности» контрагента.

• 2. Сбор информации из внешних источников. В его рамках можно проверить:
  • — общедоступные данные о контрагенте (СМИ, Интернет, сайт контрагента). Необходимо обратить внимание на актуальность информации на сайте, на характер информации в СМИ;
  • — адрес контрагента (это не должен быть адрес массовой регистрации либо место, где не может находиться организация — нежилое здание, разрушенное строение, церковь и т. д.);
  • — основные регистрационные данные на сайте ФНС России (сравнить данные на сайте с данными, которые представил контрагент);
  • — наличие рекомендательных писем от постоянных контрагентов в случае работы с конкретным контрагентом по чьей-то рекомендации.
• 3. Получение информации от налоговых органов и органов статистики. В налоговой инспекции можно заказать выписку из ЕГРЮЛ. Получив ее, организация удостоверится, что контрагент официально зарегистрирован, а также увидит юридический адрес, который следует сравнить с фактическим местоположением потенциального поставщика. Обычно для судов получения выписки из ЕГРЮЛ достаточно, чтобы признать, что компания проявила должную осмотрительность. При этом полученные сведения должны быть актуальны на момент заключения сделки.

Очень эффективным приемом являются запросы в налоговую инспекцию о том, сдает ли контрагент отчетность, не нарушает ли сроков уплаты налогов и т. д. В органах статистики можно получить выписку из отчетности, чтобы оценить финансовое состояние контрагента.

• 4. Получение данных от самого контрагента. В рамках общения с контрагентом можно получить:
  • — приказы о праве подписи документов (договоров, счетов-фактур). Право на налоговые вычеты возникает у налогоплательщика, если достоверность сведений, отраженных в счетах-фактурах, не вызывает сомнений. Но если из представленных инспекцией доказательств следует, что счетфактура содержит недостоверные сведения, например, подписан лицом, не имеющим на то каких-либо полномочий, то это значит, что организация не проявила должной осмотрительности при заключении сделки;
  • — копии лицензий, если контрагент занимается лицензируемым видом деятельности;
  • — сведения о наличии ресурсов и возможностей, необходимых для выполнения условий договора (основных средств, штата сотрудников). Налогоплательщик должен проверить наличие у контрагента необходимых лицензий на осуществление определенного вида деятельности, наличие штатных сотрудников, основных средств и оборудования.
• 5. Анализ арбитражной практики по аналогичной ситуации. Анализ существующей судебной практики позволяет оценить количество дел в пользу и против налогоплательщика. С этой целью необходимо изучить и проанализировать аргументы налоговиков и налогоплательщиков. В дальнейшем этот анализ позволит сформировать свою аргументацию для защиты.
• 6. Проверка правильности оформления документов по сделке. В рамках проверки можно:
  • — разработать положение об оформлении документов, ознакомить с ним задействованных сотрудников;
  • — проверить данные, указанные в договоре и первичных документах;
  • — подтвердить право лиц подписывать документы (приказы об их назначении, доверенности на совершение данных действий), копии паспортов.

Таким образом, чтобы минимизировать риски признания налоговой выгоды необоснованной, необходимо проверить наличие документов, опровергающих признаки «подозрительности» контрагентов по версии ФНС. Если такие документы отсутствуют, их необходимо собрать, чтобы сформировать оправдательную базу (табл. 14.2).

Таблица 14.2

Признаки подозрительности контрагентов.

¹ URL: http://www.egrul.nalog.ru/fns/index.php.

Однако границы проявления должной осмотрительности определяются доступностью сведений, которые могут быть получены налогоплательщиком о своих контрагентах.

Организациям следует учитывать, что в соответствии со ст. 65 АПК РФ участвующие в судебном разбирательстве стороны обязаны самостоятельно доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются. Таким образом, заявляя о проявлении достаточной осмотрительности при выборе контрагентов, налогоплательщик должен представить суду подтверждающие доказательства.

Итак, что может предпринять налогоплательщик в целях выявления среди своих потенциальных контрагентов проблемных организаций и что может служить доказательством проявления им должной осмотрительности?

Получение налогоплательщиком налоговой выгоды вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности подразумевает осуществление деятельности без государственной регистрации. Налогоплательщикам целесообразно запрашивать комплект копий учредительных документов, а также документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа. Копии должны быть удостоверены как минимум печатью организации и подписью ее должностного лица, а в идеале — нотариально.

Для целей формирования доказательной базы на случай возможных судебных разбирательств налогоплательщику целесообразно закрепить необходимость направления подобных запросов в организационно-распорядительных документах налогоплательщика, определив ответственных за это лиц. Непосредственное направление запросов контрагентам следует поручить тем лицам, которые с ними взаимодействуют (менеджерам, торговым агентам, работникам службы материально-технического снабжения и т. д.), а проверку получаемых комплектов документов — лицам, обладающим соответствующей квалификацией (как правило, юристам). Наличие разработанной системы проверки контрагентов, а также доказательств функционирования такой системы уже будет свидетельствовать о намерении налогоплательщика проявлять осмотрительность в своих действиях по выбору контрагентов. Сам факт проверки в случае выявления недобросовестных поставщиков поможет избежать множества проблем.

В первую очередь, средством проверки может быть сайт ФПС России, на котором содержится база данных, позволяющая получить сведения о дате регистрации юридического лица, его ИНН и юридическом адресе.

Кроме того, нелишне сличить регистрационные номера, указанные в учредительных документах и в договоре, а также в первичных документах, получаемых от этого контрагента. Это чрезвычайно важно в отношении счетов-фактур, так как из п. 2 ст. 169 НК РФ следует, что счета-фактуры, выставленные с нарушением порядка, установленного данной статьей, не могут служить основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету. К числу нарушений порядка выставления счетов-фактур судебная практика относит и указание поставщиком недостоверных сведений в счете-фактуре.

Однако такая информация не дает ответа, не зарегистрирована ли данная компания на подставных лиц, не осуществляется ли ее управление номинальными лицами, не являются ли реквизиты контрагента недостоверными? Причем получение однозначных ответов па данные вопросы силами самого налогоплательщика попросту невозможно. Хозяйствующие субъекты не обладают ни правами, ни возможностями контролирующих и правоохранительных органов для выявления нарушителей закона. Поэтому суды, как правило, не требуют от налогоплательщика осуществления каких-либо действий в области выявления подобных недобросовестных контрагентов. В то же время налогоплательщику не всегда удается, используя вышеперечисленные меры, выявить всех проблемных контрагентов. В данном случае важно, чтобы операции с такими контрагентами не носили преимущественного характера в деятельности организации. Количественные критерии, при достижении которых налогоплательщик считается преимущественно совершающим операции с проблемными контрагентами, не установлены. Однако из анализа судебной практики можно сделать вывод, что такой преимущественное™ нет, если сомнительный поставщик только один.

При подписании договоров, актов, соглашений с контрагентами желательно идентифицировать личность того человека, кто подписывает такие документы со стороны контрагента. Получая или оформляя накладные, счетафактуры и другие документы, желательно получить подтверждение от контрагента о том, что лицо, их подписавшее, имеет соответствующие полномочия.

Таким образом, налогоплательщику, чтобы не быть обвиненным в неосмотрительности и неосторожности при выборе контрагента, необходимо до совершения сделки получить о нем как можно больше достоверной информации. В противном случае налогоплательщик может лишиться полученной налоговой выгоды. При этом каждый налогоплательщик в сложившейся ситуации должен сам для себя выбрать стратегию поведения, оценив при этом все возможные риски: риск признания контрагента неблагонадежным, риск обвинения организации в отсутствии должной осмотрительности, а также наличие возможности и готовности обратиться в суд и отстоять свою позицию. Именно на эти вопросы следует ответить прежде, чем выбрать одну из линий поведения: от необдуманной неосмотрительности до самой тщательной проверки своих контрагентов.

Практикум

Вопросы и задания для самоконтроля.

• 1. Приведите определение контрагента.
• 2. В чем заключается сущность требований к налогоплательщикам действовать с должной осмотрительностью и осторожностью?
• 3. Сформулируйте основные признаки подозрительности контрагента.
• 4. Охарактеризуйте порядок проверки подозрительного контрагента.

Практические задания Задание 1. Изучите порядок проведения проверки контрагента (см. табл. 14.1). Заполните аналогичную таблицу самостоятельно.

Задание 2. Организации предстоит заключить договор с новым контрагентом. Выявите потенциальные признаки недобросовестности контрагента, предложите меры, которые может принять организация для снижения риска, укажите перечень и содержание подтверждающих принятые меры документов. Заполните таблицу.

Задание 3. Организация рассматривает возможность заключения договора на поставку товаров от компании «Мороз-2009». Переговоры по поводу условий контракта ведутся по телефону, так как руководитель компании проживает в Хабаровске. Он настаивает на установлении условий оплаты товаров в форме простого векселя со сроком погашения 3,5 года.

Имеются ли признаки подозрительности предполагаемого контрагента? Если есть, перечислите их. Какое решение следует принять службе экономической безопасности организации-налогоплательщика в отношении надежности контрагента?

Задание 4. С руководителем организации-налогоплательщика выходит на связь представитель ОАО «Мосторг» с предложением заключить договор на поставку товаров. Известно, что эта компания является контрагентом крупного налогоплательщика в данном бизнесе. Зарегистрирована она в торговом комплексе вместе с еще 11 фирмами. Условия договора предполагают установленные сроки поставки и наличный способ оплаты по факту отгрузки.

Определите признаки подозрительности. Безопасно ли заключать подобный договор с данным контрагентом?

Задание 5. Организация-налогоплательщик рассматривает ОАО «Виста» с точки зрения заключения договора на предоставление разовых услуг переводчика. О компании известно, что ее руководителем является гражданин США Дж. Макферсон. Последние два года компания предоставляла «нулевую» декларацию по налогу на прибыль. Также ОАО «Виста» имеет расчетный счет 4 567 000 999 178 560 000, который в течение последнего года был дважды блокирован в результате проверок. Достоверно известно, что в прошлом году компания приобрела новый офис в Москве, который и стал адресом фактической регистрации компании.

Определите признаки подозрительности. Следует ли заключать договор с компанией ОАО «Виста»?

Задание 6. ООО «Весна» планирует организовать совместную деятельность с организацией-налогоплателыциком. В ходе переговоров из документов становится известно, что уставный капитал компании равен 8 гыс. руб., теми роста внереализационных расходов по отношению к аналогичному периоду предыдущего года значительно превышает темп роста выручки от реализации, на балансе не указаны основные средства, имеющиеся у компании.

Определите признаки подозрительности. Стоит ли продолжать переговоры с данной фирмой?

Задание 7. Организации-налогоплательщику поступило предложение о сотрудничестве от фирмы, зарегистрированной в Республике Бурятия. Поскольку предложение было крупным, служба экономической безопасности организации собрала сведения об этой фирме. Выяснилось, что она зарегистрирована незадолго до контакта с организацией-налогоплательщиком, ее руководитель является одновременно главным бухгалтером и учредителем фирмы. На балансе фирмы не числятся основные средства. Уставный капитал — 10 тыс. руб.

Стоит ли организации принимать предложение о сотрудничестве?

Тесты

1. Вставьте пропущенное слово: «Мошенничество со стороны покупателей может иметь место в виде_материальных ценностей либо частичной их оплаты».

2. Вставьте пропущенное слово: «Мошенничество со стороны поставщиков представляет собой_денежных средств (предоплаты) покупателей за материальные ценности».

• 3. Вставьте пропущенное слово: «Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налогоплательщик при заключении хозяйственных договоров с контрагентами действовал без_».
• 4. Укажите основные признаки проблемного (неблагонадежного) контрагента:
  • а) сведения о нем отсутствуют в едином государственном реестре юридических лиц;
  • б) контрагент отсутствует по заявленному юридическому адресу, а фактический адрес не известен;
  • в) контрагент встал на налоговый учет в другую инспекцию;
  • г) предлагает использовать суррогатные формы расчетов;
  • д) у контрагента много инвестиционных проектов.
• 5. Вставьте пропущенные слова: «Уплачивая поставщикам НДС в цене товара

и выполнив условия, предусмотренные статьями ст. 168, 171 — 172 НК РФ, суммы НДС_покупателем к_».

• 6. Основанием для отказа в возмещении НДС налогоплательщику и привлечении его к налоговой ответственности могут являться следующие факты:
  • а) бухгалтерская и налоговая отчетность не представляется контрагентом в налоговый орган;
  • б) контрагент занимается благотворительностью;
  • в) сведения о контрагенте отсутствуют в ЕГРЮЛ;
  • г) контрагент имеет партнеров за рубежом;
  • д) ИНН контрагента нс совпадает в разных документах (договор, платежные документы, документы, подтверждающие поставку товара, выполнение работ, лицензии на осуществление деятельности и пр.).
• 7. Признаки необоснованного получения налогоплательщиком налоговой выгоды по взаимоотношениям с поставщиками подтверждаются тем, что:
  • а) контрагент не находится по известному налоговым органам адресу;
  • б) контрагент активно занимается инвестиционной деятельностью;
  • в) контрагент представлял «нулевые» декларации;
  • г) контрагент является малым предприятием;
  • д) операции по расчетным счетам контрагента приостановлены.
• 8. Вставьте пропущенное слово: «Корреспонденция с контрагентом должна соответствовать требованиям_переписки».
• 9. Основанием для признания налоговой выгоды необоснованной не могут служить следующие обстоятельства:
  • а) создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;
  • б) неритмичный характер хозяйственных операций;
  • в) отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ;
  • г) осуществление расчетов с использованием одного банка;
  • д) приостановление операций по расчетным счетам контрагента.
• 10. Типичными видами мошенничества со стороны менеджмента организации при снабжении, закупках являются:
  • а) непрозрачный выбор поставщиков;
  • б) фальсифицированные тендеры;
  • в) заключение контрактов с аффилированными компаниями;
  • г) запутанные условия контрактов, включение в контракты заведомо невыгодных условий;
  • д) слабая маркетинговая политика в организации.
• 11. Вставьте пропущенное слово: «Мошеннические действия по завышению расходов приводят к_налогооблагаемой базы по налогу на прибыль».
• 12. Вставьте пропущенное слово: «Мошеннические действия менеджеров по закупкам с использованием схем завышения расходов приводят к_

входного НДС».

• 13. Мошеннические действия менеджеров по закупкам с использованием схем завышения расходов приводят к возникновению недоимки, пени, в том числе штрафных санкций в соответствии со следующими статьями НК РФ:
  • а) 119;
  • б) 199;
  • в) 120;
  • г) 122;
  • д) 126.
• 14. Вставьте пропущенное слово: «Все финансово-хозяйственные операции

в хозяйствующих субъектах оформляются соответствующими_».

15. Вставьте пропущенное слово: «Первичные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах_форм первичной учетной документации».

16. Вставьте пропущенное слово: «Одним из типичных видов мошенничества со стороны менеджмента организации при снабжении, закупках являются _условия контрактов».

• [1] Пункт 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
• [2] Попов А. К. Должная осмотрительность: как ее проявить? Руководство к действию //Налоговая проверка. 2009. № 3.