Форма торговых договоров

Торговые договоры заключаются субъектами предпринимательской деятельности, как правило, юридическими лицами. Это значит, что законом установлено требование к письменной форме торгового договора. Несоблюдение письменной формы договора не влечет недействительности договора, но приводит к недопустимости ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий. В договорной практике редко требуется прибегать к свидетельским показаниям, поскольку исполнение торговых договоров всегда оставляет «следы» — первичные документы, отражаемые при бухгалтерском учете операций, совершаемых субъектом предпринимательской деятельности. В подтверждение условий договора стороны обычно ссылаются на товарные накладные, акты приема-передачи, железнодорожные накладные, счета-фактуры, платежные документы, гарантийные письма, ответы на претензии, акты приема товара на ответственное хранение и пр. Это приводит к тому, что и в отсутствие договора, составленного в письменной форме, у сторон не вызывает затруднений доказать наличие между ними договорных отношений и содержание договора.

Отметим, что зарубежная договорная практика исходит из еще менее жестких требований к форме договора.

В современной практике все более широкого использования информационно-телекоммуникационных сетей в торговой практике заключение договора зачастую происходит путем обмена электронными документами. Возможность заключения договора в письменной форме путем обмена электронными документами установлена и. 2 ст. 434 ГК РФ.

В этом случае важное значение приобретает определение субъекта, направляющего электронное сообщение, и юридической силы электронных документов и заключенного путем обмена такими документами договора. Идентификация субъекта, направившего электронное сообщение, производится с помощью электронной подписи. Федеральным законом от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» определены виды электронных подписей и порядок их использования в коммерческом обороте.

Под электронной подписью в соответствии со ст. 2 Закона понимается информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего договор. Закон выделяет два вида электронной подписи в зависимости от выполняемых ими функций: простую и усиленную. Простая электронная подпись используется только для подтверждения факта формирования такой подписи определенным лицом (и. 2 ст. 5 Закона). Усиленная электронная подпись выполняет две функции — так же, как простая, подтверждает факт формирования подписи определенным лицом, а, кроме того, позволяет обнаружить факт изменений, внесенных в электронный документ после момента его подписания (и. 3 ст. 5 Закона). Усиленная электронная подпись создается с помощью средств электронной подписи — программы для ЭВМ, с помощью которой осуществляется преобразование подписываемого текста документа (его криптографическое шифрование), в результате которого любое изменение в документ может быть обнаружено. Как видим, усиленная подпись делает полученный документ даже более достоверным, чем простое рукописное подписание документа. В зависимости от того, каким образом получен ключ электронной подписи (компьютерная программа, с помощью которой осуществляется преобразование и последующая проверка документа), усиленные электронные подписи подразделяются на неквалифицированные, для формирования которых используются произвольные программные средства и квалифицированные, при формировании которых используются только специальные программные средства, прошедшие сертификацию, выдан такой ключ специальной организацией — аккредитованным удостоверяющим центром (ст. 15 Закона).

Простая электронная подпись обычно используется как так называемый «личный кабинет» субъекта — определенный сайт в сети Интернет, для входа на которой используется идентификация субъекта с указанием логина и пароля. Все документы, отправленные из такого личного кабинета, являются подписанными простой электронной подписью. Простейшим примером такого личного кабинета является электронный почтовый ящик субъекта.

В отличие от простой электронной подписи, усиленная электронная подпись представляет собой определенную компьютерную программу, устанавливаемую на компьютере субъекта или размещенную на определенном сайте в сети Интернет. При введении информации в эту компьютерную программу она преобразуется.

Использование при заключении договора усиленной квалифицированной электронной подписи всегда приравнивается к составлению документа в простой письменной форме, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 6 Закона). В отношении торговых договоров изъятия установлены для заключения договоров, связанных с доступом к государственной тайне (ст. 84—85 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Использование простой или усиленной неквалифицированной электронной подписи может приводить к формированию электронного документа, приравненного к составленному в письменной форме, только если это специально предусмотрено законом или договором. В договорной практике получило распространение включение указания на возможность использования электронного документооборота в дальнейших взаимоотношениях между контрагентами в рамочный договор, заключаемый между сторонами. Разовые договоры, регулирующие каждую конкретную поставку по такому договору, уже составляются в виде электронного документа, подписанного простой или усиленной неквалифицированной электронной подписью и направляется электронной почтой контрагенту. Такой способ использования электронного документооборота между сторонами позволяет существенно сэкономить на издержках, связанных с заключением и оформлением разовых договоров поставки.

Документ, подписанный усиленной электронной подписью, приравнивается к документу, скрепленному печатью (п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об электронной подписи»). Документ, подписанный простой подписью, считается документом, лишь подписанным, но не скрепленным печатью. В соответствии со ст. 4 Закона признается право использовать электронную подпись по своему выбору, с применением любых информационных технологий или технических средств, при этом устанавливается недопустимость признания электронной подписи или документа, ею подписанного, не имеющим юридической силы только на основании того, что подпись создана не собственноручно, а с помощью средств электронной подписи.

В сети Интернет получил распространение и такой специфический способ заключения договора, как «клик мыгиыо» — конклюдентное действие, из которого явствует его намерение заключить договор. Именно «клик мышыо» в определенной точке экрана является основным способом выражения акцепта на письменную оферту, размещенную на интернет-сайте.