Правовое положение специализированных организаторов оптового товарооборота

К специальным участникам оптового товарного оборота относятся торговые посредники, которые не приобретают права собственности на товар, не извлекают прибыли, связанной с реализацией товара, а являются его организаторами. Они создают условия для совершения сделок другими субъектами товарного рынка. К ним относятся: товарные биржи, оптовые ярмарки, выставки-продажи, аукционная торговля, коммерческие торги, оптовые рынки.

Товарные биржи

Первым специальным субъектом — организатором оптовой торговли является товарная биржа. Биржа (нем. horse) — организационно оформленный регулярно функционирующий рынок, на котором совершается торговля ценными бумагами (фондовая биржа), иностранной валютой (валютная биржа) или оптовая торговля товарами (товарная биржа).

В ст. 9 Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах» дается определение термину «биржа», включающее ряд признаков: «Биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи; является акционерным обществом; в своем наименовании обязательно имеет слово „биржа“». Данный Закон является основополагающим по регулированию биржевых сделок. Кроме него имеются и другие законы, которые регулируют отдельные виды биржевых сделок. К ним относятся Федеральные законы от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», в котором раскрывается порядок допуска инвестиционных паев биржевого паевого инвестиционного фонда к организованным торгам, проводимым биржей; от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в котором идет речь об особенностях эмиссии и обращении биржевых облигаций.

Из подзаконных правовых документов следует выделить постановление Правительства РФ от 16.04.2012 № 323 «О реализации природного газа на товарных биржах и внесении изменений в акты Правительства Российской Федерации по вопросам государственного регулирования цен на газ и доступа к газотранспортной системе открытого акционерного общества „Газпром“». Деятельность товарных бирж регулируется, естественно, и локальными актами. Например, ЗАО «Национальная товарная биржа» 27 сентября 2013 г. утвердила Правила биржевых торгов при проведении государственных закупочных интервенций для регулирования рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия.

Таким образом, под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица — АО, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

Под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

На товарной бирже осуществляется оптовая торговля массовыми товарами, преимущественно сырьевыми и сельскохозяйственными (нефтью, углем, лесом, цветными металлами, хлопком, сахаром, зерном и др.). Как правило, товар продается и покупается без предварительного его осмотра покупателем на основе ознакомления с качественными характеристиками товара, но образцу, стандарту, описанию и т. п. Продается и покупается не конкретная партия, а установленное количество товара определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности.

Товарные биржи могут иметь филиалы и другие обособленные подразделения, в соответствии с антимонопольным законодательством создавать союзы, ассоциации и иные объединения для координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и организации совместных торгов.

В соответствии с Законом товарные биржи обладают специальной правоспособностью, так как вправе осуществлять только деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. Она не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, не связанную с организацией биржевой торговли, не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий и организаций, если они не ставят целью осуществление биржевой торговли. Однако данное ограничение не распространяется на юридические и физические лица, являющиеся членами биржи.

Товарные биржи осуществляют регистрацию внебиржевых сделок с биржевым товаром, в том числе долгосрочных договоров поставки, ведет реестр указанных сделок и обеспечивает предоставление информации из соответствующего реестра.

Как видим, действующим законодательством введены ограничения, которые не позволяют биржам отвлекаться от главного дела, ради которого они созданы, ставить свои предпринимательские интересы выше интересов обслуживаемых ими участников биржевой торговли. Па практике, к сожалению, не всегда это выполняется, особенно на тех биржах, учредительные документы которых позволяют получать дивиденды и распределять их между своими членами.

Биржа создается юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями, число которых не может быть менее 10 и подлежит государственной регистрации в установленном порядке. Члены биржи участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи. Учредители биржи в течение трех лет с момента государственной регистрации биржи могут иметь особые права и обязанности на бирже вне сферы биржевой торговли. Доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать 10%.

Членство на бирже дает право: участвовать в биржевой торговле; участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в работе других органов управления биржей; получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами биржи.

В создании биржи не могут участвовать:

• — органы государственной власти РФ, субъектов РФ и местного самоуправления;
• — биржи и кредитные учреждения, страховые и инвестиционные компании и фонды, общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды;
• — физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Члены биржи делятся на следующие категории: полные члены и неполные члены. Различие между ними заключается в том, что полные члены имеют право участвовать в биржевых торгах во всех секциях, отделах и отделениях биржи, а неполные члены только в определенной секции, отделе, отделении.

Порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства определяются уставом биржи. Членство на бирже подтверждается свидетельством, выдаваемым биржей.

Члены биржи в соответствии с Законом могут сдавать в аренду свое право на участие в биржевой торговле только одному юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Срок аренды определяется в договоре, который подлежит регистрации на бирже. Переуступка (субаренда) прав на участие в биржевой торговле запрещается.

Биржевая торговля может осуществляться на товарных биржах только на основании лицензии, выдаваемой в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков (СФР России).

Учредительным документом товарной биржи является ее устав. В уставе должны быть определены:

• — структура управления и органы контроля биржи, их функции, полномочия, порядок принятия решений;
• — размер уставного капитала;
• — перечень и порядок формирования постоянных фондов;
• — максимальное количество членов биржи;
• — порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства;
• — права и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли;
• — порядок разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым сделкам, деятельности биржи, ее филиалов и других обособленных подразделений.

Структура биржи выглядит следующим образом. Высшим органом управления биржей, как разновидности корпоративной организации, является общее собрание членов биржи, которое обеспечивает реализацию прав и обязанностей биржи и ее членов. Управление биржей в периоды между общими собраниями осуществляет биржевой совет (совет секции), возглавляемый председателем, который создает в качестве исполнительного органа правление (дирекцию) биржи во главе с управляющим или генеральным директором биржи. Общее собрание членов биржи выбирает и освобождает также членов ревизионной комиссии, арбитражной комиссии, а также их председателей.

Основной целью создания и деятельности товарных бирж является организация биржевой торговли взаимозаменяемыми товарами. Правила организации торгов принимаются общим собранием членов биржи.

В правилах организованных торгов должны содержаться:

• 1) требования к участникам торгов;
• 2) требования к способам и периодичности идентификации участников торгов;
• 3) указание времени или порядок определения времени проведения торгов;
• 4) порядок допуска лиц к участию в организованных торгах;
• 5) порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам;
• 6) основания и порядок начала, приостановления или прекращения заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, договоров репо;
• 7) правила листинга (делистинга) ценных бумаг;
• 8) порядок и условия подачи заявок, в том числе заявок, в которых указывается клиринговый брокер;
• 9) порядок установления соответствия заявок друг другу, включая признаки, по которым это соответствие определяется, и порядок фиксации такого соответствия;
• 10) наименование клиринговой организации, если по итогам организованных торгов осуществляется клиринг;
• 11) указание на то, что клиринг по итогам организованных торгов осуществляется без участия центрального контрагента и (или) с участием центрального контрагента, а также наименование лица, осуществляющего функции центрального контрагента;
• 12) порядок заключения на организованных торгах договоров, в том числе договоров с участием центрального контрагента;
• 13) указание последствий подачи заявок и заключения договоров на организованных торгах с нарушением правил организованных торгов, в том числе в результате сбоев и (или) ошибок программно-технических средств, сбоев в работе информационно-коммуникационных средств связи, с помощью которых обеспечивается проведение организованных торгов;
• 14) указание случаев и порядок приостановки, прекращения и возобновления организованных торгов;
• 15) требования к маркет-мейкерам и порядку осуществления ими своих функций и обязанностей, если выполнение функций и обязанностей маркет-мейкерами предусмотрено правилами организованных торгов;
• 16) иные положения в соответствии с настоящим Федеральным законом.

К участию в организованных торгах товаром могут быть допущены индивидуальные предприниматели и юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ. При этом если участник торгов действует в интересах и за счет другого лица, таким участником могут быть брокер, имеющий лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, центральный контрагент или лицо, включенное организатором торговли в список участников торгов товаром, действующих в интересах и за счет других лиц. К участию в организованных торгах иностранной валютой могут быть допущены кредитные организации, имеющие право на основании лицензий ЦБ РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

К участию в организованных торгах могут быть допущены иностранные юридические лица, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный ЦБ РФ.

Правилами организованных торгов могут быть определены различные группы (категории) участников торгов и установлены различные требования к таким участникам торгов, а также различные права и обязанности таких участников торгов.,.

являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет, или от имени клиента и за его счет, или от своего имени за счет клиента, или от имени клиента за свой счет. На западных крупных биржах работают тысячи брокеров.

Если же члены биржи не являются брокерскими фирмами или независимыми брокерами, то они участвуют в биржевой торговле в следующих формах: 1) непосредственно от своего имени — только при торговле реальным товаром, исключительно за свой счет, без права на биржевое посредничество; 2) через организуемые ими брокерские конторы; 3) на договорной основе с брокерскими фирмами, конторами и независимыми брокерами, осуществляющими свою деятельность на данной бирже. Брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры обязаны вести учет совершаемых в биржевой торговле биржевых сделок по каждому клиенту и хранить сведения об этих сделках в течение пяти лет со дня совершения сделки.

Постоянные посетители биржевых торгов имеют право в течение трех лет участвовать в биржевой торговле в порядке и на условиях, установленных Законом для членов биржи, но не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей. Поскольку постоянные посетители пользуются услугами биржи, то они обязаны вносить плату за право на участие в биржевой торговле в размере, определенном органами управления биржи.

Разовые посетители биржевых торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар от своего имени и за свой счет.

Совершаемые на бирже сделки по своей юридической конструкции ничем не отличаются от сделок, заключаемых за пределами биржи. Отличительный признак биржевых сделок следует искать в условиях, при которых сделка совершается, а именно: где, между кем, по поводу какого объекта, как она совершается. На бирже заключается множество сделок, отличающихся как по целям их заключения, так и по характеру.

Поэтому необходимо отличать биржевые сделки в широком смысле, под которые подпадают все сделки, заключаемые на бирже, с участием биржи в целом. В эту группу включаются сделки, не связанные непосредственно с переходом прав и обязанностей на биржевой товар. Сделки данной группы являются лишь предпосылками к заключению сделок по поводу биржевого товара. В силу чего их можно назвать организационными, определяющими взаимоотношения участников биржевой торговли, участников биржевых процессов в целом. В эту группу входят сделки, заключаемые между биржей и клиринговой организацией, биржей и депозитарием, биржей и брокерами (дилерами), где сама биржа выступает стороной договора. В качестве примера таких договоров можно указать договор о клиринговом обслуживании, заключаемый между брокерами и клиринговой палатой, договор комиссии или поручения — между брокером и клиентом.

Под биржевые сделки в узком смысле слова подпадают исключительно сделки, заключаемые на бирже между брокерами и дилерами по поводу биржевого товара, по поводу перехода прав и обязанностей на биржевой товар. Биржа в таких сделках выступает в качестве вспомогательного института, организующего торговлю. Обычно в цивилистической литературе под биржевыми сделками понимается именно вторая группа сделок.

Договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов. Договор считается заключенным на организованных торгах в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной.

Указанный договор считается заключенным в момент, определяемый правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров. Условия договора, заключаемого на организованных торгах, должны содержаться в заявках, правилах организованных торгов, и (или) спецификациях договоров, и (или) правилах клиринга соответствующей клиринговой организации либо определяться в соответствии с указанными документами, а в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов, могут содержаться в примерных условиях договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и зарегистрированных в ЦБ РФ.

Организатор торговли обязан вести реестр договоров, заключенных на организованных торгах, и предоставлять выписки из реестра договоров о заключенных договорах в соответствии с нормативными актами ЦБ РФ.

Заключение

договора на организованных торгах подтверждается выпиской из реестра договоров, заключенных на организованных торгах.

К договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения ст. 51 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров.

Следовательно, участниками биржевой торговли могут совершаться сделки, связанные:

• — с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;
• — взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки)',
• — взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара, а также коносаментов (фьючерсные сделки). Они предполагают уплату денежной суммы за товар через определенный срок после заключения сделки по цене, установленной в контракте. Целью этих сделок является получение разницы в ценах, возникающих к сроку завершения сделки;
• — уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки). Опцион (англ, option — выбор) означает, что уплата известной премии дает право купить или продать товар по установленной цене в любой день в течение определенного периода, либо вообще отказаться от сделки без возмещения убытков. Размер премии определяется с учетом риска колебания цен на товар.

К сожалению, наши товарные биржи еще не вышли в необходимом объеме на совершение фьючерсных и опционных сделок, как в развитых рыночных странах. Современная западная биржа представляет собой механизм выявления соотношения спроса и предложения и формирования общественно необходимых цен на основные сырьевые товары. Там торгуются, у нас преобладают сделки с реальным товаром, т. е. торгуют.

В целях обеспечения исполнения совершаемых на бирже сделок биржа организует расчетное обслуживание путем создания в установленном порядке расчетных учреждений (клиринговых центров) или заключения договора с банком об организации расчетного (клирингового) обслуживания. Это своеобразная система безналичных расчетов путем зачета взаимных требований и обязательств. Клиринговые центры могут создаваться как независимые от биржи организации биржевых посредников.

Федеральный закон от 07.04.2011 № 7 «О клиринге и клиринговой деятельности» подробно раскрывает права и обязанности сторон в этих отношениях".

Правилами организованных торгов могут быть определены условия и порядок разрешения споров между участниками торгов, а также споров между сторонами договоров, заключенных на организованных торгах, в порядке третейского разбирательства постоянно действующим третейским судом.

Ликвидация юридического лица — организатора торговли производится прекращением действия лицензии со дня решения об аннулировании лицензии, со дня внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации или со дня прекращения его деятельности в результате реорганизации (за исключением реорганизации в форме преобразования).