Формы (источники) права

Понятие формы (источника) права

В понятии права необходимо видеть не только государственно-волевое, но и специфически юридическое содержание, а также внутреннюю форму его существования и внешнюю форму выражения. Формы (источники) права как понятие характеризуют связь права с государством, поскольку именно государственная воля опосредует связь права с объективно существующими общественными отношениями.

Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государственной воли (рис. 12.1). При этом не следует ни сводить право к формам его выражения, ни отрывать его от этих форм.

Понятие источника права предполагает его анализ с точки зрения внешней формы выражения как способа возведения в закон воли соответствующих политических сил, стоящих у власти, выражающих интересы всего народа или его части.

Рис. 12.1. Понятие источников права.

Материальные условия жизни общества, которые определяют государственную власть и выступают правообразующей силой, дают понятие источника права в материальном смысле слова. Форма всегда должна быть существенной, она будет лишена всякой ценности, если не будет иметь содержания, поэтому материальные условия жизни общества обусловливают волю через соответствующую правотворческую деятельность, результатом которой является тот или иной источник права.

Источник права можно рассматривать и как источник познания, под которым понимаются дошедшие до нашего времени исторические документы: берестяные грамоты древнего Новгорода, судебные речи или выступления ведущих юристов, тексты нормативных правовых актов, судебных или административных прецедентов и т. п.

Нас в первую очередь будет интересовать источник права в формально-юридическом смысле, под которым понимаются юридический прецедент, нормативный правовой акт, правовой обычай, нормативный договор.

В юридической литературе отмечается, что форма права в идеале характеризуется рядом особенностей: она должна нормативно закреплять волю граждан; обусловливаться существующим социально-экономическим базисом; обеспечивать политическую власть, служить интересам народа; утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов, демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в правотворческом органе.

Исторически первой формой (источником) права является правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, т. е. правило, передающееся из поколения в поколение до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов. Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей или всего общества в целом.

Место обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Он занимал доминирующее положение в процессе становления правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции, которые просуществовали вплоть до XVI в.), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Великобритании, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они содержатся в торговом праве и отдельных институтах уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах).

Известные памятники права (Законы двенадцати таблиц, Законы Драконта, Салическая правда, Русская Правда) — это памятники обычного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев формировавшегося общества.

Под юридическим прецедентом понимается письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, иными словами, получает государственную поддержку.

Таким образом, государством признается решение по конкретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права, поставлена под угрозу необходимость его существования. Общее право в Великобритании в основном состоит из судебных решений. Там сложилась система правил действия прецедента: а) решения, вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов.

Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые, в свою очередь, также становятся нормой права.

В современных российских условиях правотворческой деятельности, отставания от развивающихся общественных отношений при формировании независимой и самостоятельной судебной власти прецеденты судебного толкования, как справедливо считает В. В. Лазарев, должны занять подобающее им место. Особенно это следует связать с работой Конституционного Суда Российской Федерации, решения которого имеют значение не только для судебной, но и для законодательной и исполнительной власти. Обратим внимание на то, что прецеденты судебного толкования не есть судебные прецеденты в собственном смысле этого слова.

Нормативный правовой акт — это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на однократное действие, — актов применения права или индивидуальных актов. На практике можно часто встретить смешанные акты, содержащие и нормы права, и индивидуальные предписания применения права.

Все нормативные акты связаны между собой, располагаются в определенной системе, подчинены друг другу или соотносятся друг с другом, обладают юридической силой, под которой понимается внутреннее свойство нормативного правового акта, обусловленное местом органа, его принявшего, в системе государственных органов. Юридическая сила нормативного правового акта зависит не только от места и положения органа, но и от его компетенции, которой он наделяется государством по закону.

В качестве самостоятельной формы (источника права) можно рассматривать и нормативный договор. Хотя у него много общих черт с нормативным правовым актом, его специфическое положение состоит в том, что на его основе формируются остальные нормативные правовые акты. Например, Договор об образовании СССР, заключенный 30 декабря 1922 г.

Изменение общественно-политической ситуации после декабря 1991 г., связанное с распадом СССР, привело к тому, что нормативный договор как форма (источник) права претендовал на большую роль в системе форм права в силу необходимости подписания соответствующих соглашений между субъектами Российской Федерации, а также заключения нормативных договоров между федеральными органами и субъектами российской федерации.

Конкретный внешний облик формы права отражает исторические особенности становления правовой системы, традиции в сфере нормотворчества, в какой-то степени сущность права.

В арабских и некоторых других странах источником права остаются мусульманские религиозные воззрения, выражаемые в виде догм, уточняющие, во что мусульманин должен верить, и предписывающие верующим, что они должны и чего не должны делать. Шариат (в переводе «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает, как нужно вести себя в соответствии с религией.

Мусульманское право — это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на исламе.

В основе мусульманского права лежат четыре источника:

• а) священная книга Коран (основной источник права), состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;
• б) Сунна — сборник традиционных правил, содержащий высказывания Магомета, воспроизведенные рядом посредников;
• в) Иджма — конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых;
• г) Кияс — рассуждения в области права по аналогии о тех явлениях, которые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников.

Кроме этого, можно отнести к источникам права фирман (указы, распоряжения халифов), канун (законы), урф (правовые обычаи, сложившиеся в арабском обществе).

Правда, в последнее время в этих странах все более широко используются такие традиционные источники права, как правовой обычай и нормативный правовой акт.

В современных условиях общеисторической закономерностью является тенденция возрастания роли письменных источников права, причем в первую очередь нормативных правовых актов, наиболее полно отражающих глубинные процессы, происходящие в государственноправовой надстройке, что в целом приводит к нивелировке, определенной унификации различных правовых систем, существующих в мире.

Мусульманское право представляет собой целую систему очень детализированного права. Тесно связанное с религией и с цивилизацией ислама, оно имеет весьма оригинальное строение, а структура права в исламе имеет особенности. Правовые нормы подразделяются по основным отраслям: право личного статуса (содержит предписания относительно ограничений, брака, развода, родства, материального обеспечения семьи, воспитания детей, завещания, наследования по закону, опеки и попечительства); уголовное право (содержит классификацию правонарушений и преступлений, а также полагающихся за них наказаний); мусульманское гражданское право (регулирует имущественные и обязательственные правоотношения мусульман).

Особенность мусульманского права, отличающая его от других правовых систем, заключается в сочетании в нем религиозного и собственно юридического начал, что проявляется в специфике его источников и структуры, механизма действия и правопонимания. Другая черта мусульманского права — это его тесное взаимодействие с местными традициями и обычаями, сочетание в нем как детализированных индивидуальных решений с общими принципами^[1].

• [1] Сюкияйнен Л. Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М., 1997. С. 24.