Хозяйственные партнерства. 
Предпринимательское право

Необходимость реализации современных бизнес-проектов, предъявляющих специфические требования к организационно-правовой форме юридического лица, используемого в качестве проектной компании участниками инновационной (в том числе венчурной) предпринимательской деятельности^[1], вызвала появление новой для российского законодательства разновидности корпоративной коммерческой организации — хозяйственного партнерства, занимающего своего рода промежуточное положение между хозяйственным товариществом и хозяйственным обществом и в максимальной степени удовлетворяющего важнейшим требованиям, которые венчурные инвесторы и предприниматели предъявляют к организационно-правовым формам, используемым для реализации венчурных и в целом инновационных бизнес-проектов.

К характеристикам правового статуса хозяйственных партнерств отнесем следующее:

• а) возможность заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, позволяющая принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками;
• б) организацию гибкого постадийного финансирования за счет наличия складочного капитала;
• в) ограничение ответственности всех участников хозяйственного партнерства по сделкам, совершаемым компанией.

Основным принципом правового регулирования хозяйственного партнерства является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные для конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход реализуется посредством включения в Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» следующих особенностей договорного управления компанией:

• — государственная регистрация хозяйственного партнерства осуществляется на основании подлежащего государственной регистрации единственного учредительного документа — устава партнерства, содержащего ограниченный законом набор сведений, внутренние же вопросы функционирования и управления партнерством детально определяются соглашением об управлении партнерством, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению по месту нахождения партнерства;
• — условием участия любого лица в партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством; заключение данного соглашения возможно не только со всеми участниками партнерства (партнерами), но также с работниками и консультантами партнерства;
• — отсутствие избыточных императивных законодательных ограничений, сдерживающих сферу применения соглашения об управлении партнерством за счет возможности установления в нем различного объема прав и обязанностей разных участников партнерства, различного порядка и условий приема новых участников, выхода старых, различных условий распределения прибыли и голосов при принятии решений в отношении осуществления предпринимательской деятельности, приоритета прав одних участников перед другими, а также иных условий, необходимых в связи с различными условиями реализации бизнес-проектов в инновационной сфере;
• — предусматривается возможность включения в соглашение об управлении партнерством прав участника партнерства на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством;
• — допускается возможность для участников соглашения об управлении партнерством требовать (в том числе в судебном порядке) понуждения к исполнению условий соглашения об управлении партнерством в натуре нарушившей стороной (в том числе и самим партнерством) вне зависимости от применения гражданско-правовых санкций;
• — предусматривается возможность признания недействительным решения партнерства, принятого в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения соглашения об управлении партнерством;
• — реализована возможность на основании соглашения об управлении партнерством обеспечить приоритет прав участников партнерства друг перед другом при распределении имущества и иных объектов гражданских прав при ликвидации партнерства;
• — допускаются возможности (по условиям соглашения об управлении партнерством) ограничения на определенный срок выхода участника из партнерства и отчуждения им своей доли в складочном капитале.

Федеральный закон «О хозяйственных партнерствах» устанавливает также следующие ключевые характеристики правового статуса новой организационно-правовой формы коммерческих организаций:

• — наличие общей правоспособности, обеспечивающей возможность использовать преимущества организационно-правовой формы хозяйственного партнерства для осуществления не только инновационной, но и любой не противоречащей закону предпринимательской деятельности, за исключением видов деятельности, которые не могут осуществляться хозяйственными партнерствами, согласно перечню, утверждаемому Правительством РФ;
• — наличие статуса юридического лица, позволяющего в полном объеме реализовать концепцию ограничения ответственности участников партнерства: они не отвечают по его обязательствам, а партнерство не отвечает по обязательствам своих участников;
• — наличие в структуре имущества партнерства переменного складочного капитала, обеспечивающего любые приемлемые для участников инновационного венчурного бизнес-проекта условия поэтапного финансирования;
• — возможность внесения любого имущества (за исключением ценных бумаг) в оплату складочного капитала;
• — введение возможности для заключения по соглашению с кредитором — субъектом предпринимательской деятельности договоров, предусматривающих условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед таким кредитором при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникло данное обязательство;
• — разделение складочного капитала партнерства на доли, которые по умолчанию являются свободно оборачиваемыми;
• — отсутствие ограничений на участие одного и того же лица в нескольких хозяйственных партнерствах;
• — отсутствие ограничений по участию в хозяйственных партнерствах любых юридических и физических лиц (в том числе иностранных юридических лиц и иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву);
• — возможность защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе при прекращении (ликвидации) партнерства) через использование механизма полного или частичного исполнения обязательств партнерства перед кредиторами — субъектами предпринимательской деятельности от имени партнерства одним или несколькими партнерами в случае, если для удовлетворения этих обязательств партнерством потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности;
• — отсутствие жестких требований к органам управления партнерством с введением в правовую конструкцию единственного обязательного требования: в партнерстве должен иметься единоличный исполнительный орган — директор партнерства;
• — минимальные требования к партнерствам в части обязательной отчетности, учета и хранения документов и обязательного раскрытия информации;
• — применение общих правил о хозяйственных обществах по российскому законодательству в случае, если законом не предусмотрено иное.

Таким образом, в правовой конструкции хозяйственного партнерства обеспечена реализация большинства важнейших из международно признанных требований, предъявляемых к организационно-правовым формам венчурных (инновационных) бизнес-проектов.

Кооперативы. Практически всем законодательствам мира известна такая форма предпринимательского объединения, как кооперативы (в российском дореволюционном законодательстве — артельные товарищества). Г. Ф. Шершеневич описывал их как «соединение лиц с целью достижения совместным трудом какой-либо хозяйственной цели. Личное участие составляет необходимое условие этой формы. Капиталистический элемент играет совершенно второстепенную роль»^[2]. Таким образом, кооперативы — это соединение лиц, в основе которого лежат членские отношения, определяющие особенности производственного кооператива.

Как юридические лица кооперативы делятся на два вида: производственные и потребительские. Первые являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность; вторые коммерческими организациями не являются, поскольку основная цель их деятельности — удовлетворение материальных потребностей своих членов, а не получение прибыли. Например, для домостроительных кооперативов это инвестирование денежных средств его участников в строительство жилья.

Производственные кооперативы. Согласно и. 1 ст. 106.1 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Правовой основой деятельности производственных кооперативов в Российской Федерации являются нормы ст. 106.1 — 106.6 ГК РФ и специальный Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

Создание производственного кооператива происходит исключительно по решению его учредителей. Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Производственный кооператив представляет собой прежде всего добровольное объединение граждан, а не капиталов. Основу производственного кооператива составляют членские отношения, которые предопределяют и право участия в управлении кооперативом, и право на получение доли распределяемой прибыли кооператива. Производственный кооператив основывается на личном трудовом и ином участии своих членов. Участие в деятельности кооператива является обязательным для всех его членов. Оно может выражаться в разных формах: трудовое или финансовое участие, но в любом случае оно обязательно. При этом, подчеркивая трудовой элемент в таком кооперативе, Федеральный закон «О производственных кооперативах» (и. 2 ст. 7) устанавливает, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия (финансовые участники), не может превышать 25% числа членов кооператива, которые участвуют своим трудом в его деятельности.

В качестве членов (участников) кооператива могут выступать как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие возраста 16 лет. Наследники умершего члена кооператива также могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено его уставом. Упоминание о возможности членства в производственном кооперативе юридического лица (если такая возможность прямо предусмотрена уставом кооператива) носит скорее формальный, чем реальный характер. Вряд ли какое-либо юридическое лицо вложит капитал в предприятие, не обладая при этом достаточными гарантиями контроля над вложенным средствами. Число членов производственного кооператива, согласно п. 4 ст. 106.2 ГК РФ, не должно быть менее пяти. Количество наемных работников в производственном кооперативе по отношению к количеству членов кооператива, согласно ст. 21 Федерального закона «О производственных кооперативах» не должно превышать 30% численности членов кооператива.

Основные права и обязанности членов производственного кооператива перечислены в ст. 8 названного закона. Члены кооператива имеют право участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания с правом одного голоса; избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты. Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, имеют, кроме того, право на получение платы за свой труд. Обязанности члена производственного кооператива сводятся к внесению паевого взноса, участию в деятельности производственного кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, соблюдению установленных правил внутреннего распорядка, несению субсидиарной ответственности по долгам кооператива.

Член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, предупредив в письменной форме председателя (правление) кооператива не позднее чем за две недели. Исключение из членов производственного кооператива допускается только по решению общего собрания в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом срок паевой взнос, либо в случае, когда член кооператива не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязанности, возложенные па него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива. Член наблюдательного совета или исполнительного органа производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов в связи с его членством в аналогичном производственном кооперативе. Лицу, прекратившему членство в производственном кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену кооператива производятся по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Имущество производственного кооператива образуется за счет паевых взносов членов (участников) кооператива, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, и иных допускаемых законодательством источников. При этом производственный кооператив не вправе выпускать акции.

Собственное имущество производственного кооператива делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). При этом если иное не предусмотрено уставом, член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Передача пая (его части) лицу, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. При этом остальные члены кооператива пользуются преимущественным нравом покупки такого пая (его части).

Паевым взносом члена производственного кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса, сделанного в неденежной форме, проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов — комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 МРОТ, производится независимым оценщиком. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Пункт 1 ст. 10 Федерального закона «О производственных кооперативах» закрепляет обязанность члена производственного кооператива по внесению к моменту государственной регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса. Остальная часть паевого взноса должна быть внесена в течение года после государственной регистрации кооператива. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов.

Уставом производственного кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых его уставом. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива, если иное не установлено уставом. Имущество, составляющее неделимый фонд производственного кооператива, не включается в паи членов кооператива. На указанное имущество не может быть обращено взыскание по личным долгам члена производственного кооператива.

Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. При этом часть прибыли производственного кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% подлежащей распределению прибыли.

Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Вместе с тем члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность. Размер этой ответственности определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива (ст. 13 Федерального закона «О производственных кооперативах»).

Управление в производственном кооперативе осуществляется общим собранием, наблюдательным советом, а также исполнительными органами. Для кооперативов характерно самоуправление, иными словами, только члены кооператива участвуют в управлении его делами, следовательно, обособления управления от членов кооператива не происходит. Органы управления состоят исключительно из членов самого кооператива.

Высшим органом управления производственным кооперативом является общее собрание его членов, которое полномочно рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Очередное общее собрание членов производственного кооператива созывается правлением (председателем) кооператива и проводится не реже чем один раз в год в сроки, установленные уставом кооператива, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года. Внеочередное общее собрание может созываться правлением (председателем) кооператива по собственной инициативе, по решению наблюдательного совета, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или по требованию не менее 10% общего числа членов кооператива.

В производственных кооперативах с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к его компетенции (ст. 16 Федерального закона «О производственных кооперативах»). Число членов наблюдательного совета производственного кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием. Член наблюдательного совета не может одновременно быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Из своего состава наблюдательный совет производственного кооператива избирает председателя. Заседания наблюдательного совета производственного кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода.

Исполнительные органы, представленные правлением и (или) председателем производственного кооператива, осуществляют текущее руководство его деятельностью. В производственном кооперативе с числом членов более 10 избирается правление, которое руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями. Правление кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. В компетенцию правления входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета кооператива. Правление возглавляет председатель кооператива, избираемый общим собранием из числа членов кооператива. Полномочия председателя, срок на который он избирается, условия оплаты его труда, ответственность за причиненные кооперативу убытки, а также основания для освобождения его от должности определяются уставом кооператива.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью производственного кооператива общее собрание избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее 20. При этом члены ревизионной комиссии (ревизор) производственного кооператива не могут одновременно являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива. Ревизионная комиссия (ревизор) осуществляет проверку финансового состояния кооператива по итогам работы за год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания его членов, наблюдательного совета либо по требованию не менее 10% членов кооператива, а также по собственной инициативе.

Для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности исполнительные органы производственного кооператива могут привлекать внешних аудиторов. Федеральным законом от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» установлены случаи, когда осуществляется обязательный аудит. Применительно к производственным кооперативам такими случаями, в частности, могут являться определенный объем выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год либо определенная сумма активов баланса на конец отчетного года.

Потребительские кооперативы. Это добровольные объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Их деятельность регламентируется ст. 123.2 и 123.3 ГК РФ, а также Законом РФ от 19.06.1992 № 3085−1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» (далее — Закон о потребительской кооперации). Как видно из определения, круг участников потребительского кооператива шире круга участников производственного кооператива, поскольку включает в себя как граждан, так и юридические лица. Однако участниками потребительского кооператива не могут быть одни только юридические лица.

Организация управления потребительских кооперативов во многом схожа с управлением производственными кооперативами. Отличие состоит в том, что члены потребительского кооператива не обязательно должны участвовать трудом в деятельности своей организации. Как следствие, члены потребительского кооператива не отвечают по долгам организации за исключением случаев, указанных в п. 1 ст. 123.3 ГК РФ. В соответствии с этой нормой члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке, но требованию кредиторов.

Доходы, полученные потребительским кооперативом от осуществления предпринимательской деятельности, распределяются между его членами, что является исключением из общего для всех некоммерческих организаций правила о том, что полученная ими прибыль не распределяется между их участниками.

• [1] О составе данных требований см.: Балашов А. И., Рогова Е. М., Тихонова М. В., Ткаченко Е. А. Управление проектами: учебник / под ред. Е. М. Роговой., 2014.С. 128−129.
• [2] Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. С. 110.