Правовое регулирование электронной торговли правом Европейского Союза

Европейский Союз, желая стать самой конкурентной и основанной на знаниях экономикой, делает одним из ключевых факторов внутренний рынок для онлайн-услуг. В течение более 10 лет регулирования электронная торговля составляет всего 4% от общего объема розничной торговли в ЕС. Важнейшим инструментом правового регулирования этой сферы является Директива № 2000/31 о некоторых правовых аспектах услуг информационного общества, в частности, электронной торговли, на внутреннем рынке (Директива об электронной торговле)^[1].

Директива об электронной торговле создала рамочное регулирование предоставление онлайн-услуг — услуг информационного общества — услуги, обычно оказываемые за вознаграждение, дистанционно, электронными средствами и по индивидуальному запросу получателя услуг. Директива об электронной торговле обеспечивает свободу трансграничного предоставления онлайнуслуг и обеспечивает для этого правовое поле. Она не применяется в области налогообложения, охраны персональных данных, картельного права, при предоставлении онлайн-услуг нотариусами, при представлении интересов клиентов в судах, азартных игр, предполагающих денежную ставку, включая лотереи.

Директива об электронной торговле обязывает государства — члены ЕС осуществлять контроль за соответствием информации, предоставляемой поставщиками онлайн-услуг на их территории, национальному законодательству. Статьей 3 также установлен запрет на ограничение свободы предоставления онлайн-услуг из другой страны — члена ЕС с традиционными ограничениями по мотивам общественного порядка, здоровья, безопасности и охраны потребителей, включая инвесторов. Ограничения должны быть пропорциональными. Принципом директивы является отсутствие предварительного разрешения или иного требования, имеющего аналогичный эффект, при предоставлении онлайн-услуг. Установлены также требования о предоставлении получателю услуги информации о поставщике услуги: наименование, адрес, адрес электронной почты, данные о регистрации и т. д. Дополнительные требования предъявляются и к информации об услугах: как поставщик, так и объект — услуга, ее основные и дополнительные характеристики (скидки, промо-акции и т. д.), должны быть четко идентифицируемы. Незаирошенные почтовые сообщения по электронной почте допускаются в тех государствах-членах, где это не запрещено^[2], но только при легко идентифицируемом предложении услуг и возможности отказаться от их получения.

Важным элементом Директивы об электронной торговле являются положения о заключении договоров. Так, все государствачлены обязаны обеспечить легальность заключения договоров электронным путем, причем юридические требования не должны создавать препятствия для использования договоров и не должны влиять на их вступление в силу и действительность. К требованиям при заключении договора, кроме требований законодательства ЕС о предоставлении информации для потребителей, относятся также возможность получателя сохранить текст договора, информация о языках договора, технические средства, позволяющие исправить ошибки при вводе данных, и др. При заказе поставщик обязан незамедлительно выслать электронными средствами подтверждение заказа, которое считается полученным, когда получатель имеет к нему доступ.

Актуально в цифровую эру включить положение о снятии ответственности с провайдера, в частности оператора связи, если он предоставляет доступ или передает информацию, по не инициирует такую передачу, не выбирает получателя такой передачи и не выбирает или изменяет информацию в процессе передачи. Разрешается также кэширование — временное хранение передаваемой информации с целью более эффективной последующей передачи этой информации другим получателям услуги. Явно регулируется предоставление услуги хостинга — хранения информации, предоставленной получателем услуги. Ответственность с провайдера за хранение нелегальной информации снимается, если он не знал об этом, и если узнал, то принял меры к удалению или блокировке доступа к такой информации.

Директива об электронной коммерции не является правовой «панацеей» для решения проблем в Интернете, многие споры разрешаются на основе законодательства, регулирующего другие аспекты. Например, любые поставщики услуг или товаров обязаны руководствоваться законодательством в области защиты прав потребителей — Директивой № 2011 /83 о правах потребителей^[3], содержащей положения о договорах, заключаемых дистанционно, и указывающей, что при наличии коллизии норм с Директивой об электронной торговле применяются нормы Директивы о правах потребителей. Более того, получившее широкое распространение мошенничество с короткими номерами и будто бы бесплатными подписками на мелодии для звонков и картинки для мобильных телефонов подпадают под действие другого нормативного акта ЕС — Директивы № 2005/29 о недобросовестной коммерческой практике предприятий по отношению к потребителям на внутреннем рынке^[4], предписывающей запрет недобросовестной коммерческой практики.

Проблемы регулирования онлайн-торговли обострились, когда в Интернете стал популярным принцип Web 2.0, когда содержание сайтов в основном пополнялось пользователями. Основным вопросом стал вопрос о наличии или отсутствии ответственности владельцев сайта в случае наличия на сайге контента, нарушающего законодательство, когда такой контент был размещен пользователем. Этот и иные вопросы были поставлены на разрешение Суда ЕС.

Одними из самых громких дел для современной индустрии онлайн-торговли в Европе стали рассмотренные в 2009—2011 гг. дела Google v. LVMH et al.^[5] и L’Oreal SA and others v. eBay^[6].

По делу Google v. LVMH вопрос состоял в том, что Google — крупнейший поисковый сервис — разрешал размещать по ключевым словам, идентичным с товарными знаками холдинга люксиндустрии Louis Vuitton Moet Hennesy, рекламу сайтов, которые продавали подделки под эту продукцию, в своей системе Ad Words, а соответственно, противная сторона считала это нарушением прав на свои товарные знаки. Суд постановил, что ст. 14 Директивы об электронной торговле должна толковаться следующим образом: владелец товарного знака может запрещать рекламироваться в интернет-сервисе для поиска товаров или услуг из-за идентичности рекламных слов с товарными знаками в случае, если обычный (средний) пользователь Интернета не может или может с трудом различить, где товары или услуги от владельца товарного знака, а где от третьего лица. Следует учесть, что принципиально дав ответ на вопрос, Суд указал, что конкретную степень возможности введения потребителя в заблуждение должен исследовать национальный суд.

По делу L’Oreal SA and others v. eBay крупная французская корпорация, производящая косметические препараты и парфюмерию, L’Oreal обвинила крупнейший сайт аукционов товаров, которые продаются пользователями, eBay в том, что сайт недостаточно делает для предотвращения продажи подделок продуктов с товарными знаками L’Oreal, продуктов, которые не могут продаваться в обычных условиях (демонстрационные образцы, «пробники»), продуктов с ненадлежащей упаковкой (пользователи просто убирали коробку по тем или иным причинам, часто просто ее повредив или потеряв). Суд ЕС установил, что как и в предыдущем деле необходимо установить, была ли возможность введения потребителя в заблуждение относительно производителя товаров, а также играл ли информационный посредник — сайт онлайн-торговли — активную роль в осознании того, что на сайте есть нарушающий контент, имел ли он возможность его контролировать. Оператор играет такую роль, когда он помогал пользователям, например оптимизировал предложения к продаже или продвигал их, указал Суд.

Не остались без внимания органов ЕС появившиеся во второй половине 2000;х гг. онлайн-магазины музыки (iTunes, Ovi.

Store и т. д.). Комиссией были выпущены рекомендации о коллективном трансграничном управлении авторскими и смежными правами для законных музыкальных онлайн-услуг^[7][8]. Рекомендации предлагают правообладателям выбирать модель лицензирования по их усмотрению, в том числе по территориальному признаку. Для организаций коллективного управления правами в рекомендациях содержится указание распределять вознаграждение (роялти, лицензионные платежи) на равноправной основе, а в договорах с правообладателями указывать размер вычетов с лицензионных платежей, относимых на цели, иные, нежели чем на управление правами.

Для развития электронной торговли и заключения иных онлайн-сделок необходимо наличие регулирования такого института, как электронная подпись. ЕС путем издания Директивы № 1999/93 об основах использования электронных подписей в Сообществе² создал рамки регулирования данного института. Директивой предусмотрено, что в сферу ее действия входят лишь аспекты самих подписей, но не входят вопросы заключения договоров, их исполнения.

Сама электронная подпись определена как «данные в электронной форме, которые присоединены или логически ассоциированы с другими электронными данными и которые служат как метод аутентификации». Директива устанавливает два типа электронных подписей: обычная и усиленная^[9], отличающаяся тем, что она привязана к подписанту и может его идентифицировать, она создана с использованием средств, которые контролирует только подписант, она привязана к данным, к которым она относится таким образом, что любое последующее изменение информации раскрывается.

Важным является определение сертификата и его характеристик: «электронное свидетельство, которое связывает проверочные данные подписи с лицом и подтверждает его личность». Признаки квалифицированного сертификата включают в себя: указание того, что это квалифицированный сертификат, идентификацию провайдера услуг сертификации, имя подписанта, положение о включении специального атрибута подписанта в зависимости от цели, для которой он выдан, данные о проверке подписи, соответствующие данным о создании подписи иод контролем подписанта, указание на начало и конец периода действительности сертификата, идентификационный код сертификата, усиленная электронная подпись выпустившего провайдера услуг сертификации. При этом для выпуска таких сертификатов провайдер услуг сертификации должен также соответствовать ряду требований, установленных приложением к Директиве № 1999/93. Выпуск сертификатов также налагает ответственность на выпускающего в случае причинения ущерба некорректно выпущенным сертификатом, при этом выпускающий провайдер может ограничивать использование сертификата, в том числе и по стоимости сделок.

Установлен принцип, при котором усиленная электронная подпись, основанная на квалифицированном сертификате и которая создана с помощью устройства подписи, удовлетворяет требованиям аналога обычной подписи и допустима при юридических разбирательствах. Не допускается, чтобы обычная электронная подпись была признана недействительной лишь по причине своего статуса, электронной формы, отсутствия квалифицированного сертификата.

Соблюдая принципы внутреннего рынка ЕС, государства — члены ЕС не могут обязывать получать предварительное разрешение на предоставление услуг сертификации, при этом они могут вводить добровольные схемы аккредитации для предоставления услуг расширенных уровней сертификации. Государства-члены не могут ограничивать количество аккредитованных поставщиков услуг сертификации по причинам, указанным в Директиве, а также не могут ограничивать предоставление услуг по сертификации из другого государства — члена ЕС в сфере применения Директивы. Использование электронных подписей в государственном секторе может быть предметом дополнительных требований.

В целях координации действий государств-членов в этой области учреждается Комитет по электронной подписи, собирающий данные от государств-членов о национальных добровольных схемах сертификации, о национальных органах надзора и аккредитации услуг сертификации и о национальных провайдерах услуг сертификации.

Электронная подпись зачастую используется для заключения возмездных сделок. Средствами платежа также могут быть электронные деньги, в последнее время ставшие насущной необходимостью для многих людей, имеющих профессиональный или личный интерес в Интернете. Первый нормативный правовой акт в отношении этого института вышел в 2000 г. и, хотя и создал правовое поле для электронных денег, не заставил развиваться данный рынок в ЕС в связи с жесткими требованиями к организации выпуска электронных денег, близкими к требованиям к кредитным организациям. Вторая половина 2000;х гг. ознаменовалась бурным ростом рынка платежей, возникла необходимость учитывать реалии времени, актуализировать предмет регулирования в связи с принятием новых актов в смежных сферах (Директивы № 2005/60 о противодействии отмыванию денег и Директивы № 2007/64 о платежных услугах). В других странах отсутствие регулирования или наличие такового без избыточных требований позволило развиться популярным платежным системам — Paypal в США (позднее в Сингапуре), Webmoney в России, ePassporte в Кюрасао и т. д.

Результатом законодательной работы явилась Директива № 2009/110 об учреждении, деятельности и благоразумном надзоре за деятельностью учреждений в сфере электронных денег_у изменяющая Директивы 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и отменяющая Директиву 2000/46/ЕО. Новый акт определяет электронные деньги как денежную стоимость, хранимую электронно, в том числе магнитно, представленную требованием к эмитенту, которая выпущена по получению средств с целью совершения платежной операции, как она определена в § 5 ст. 4 Директивы 2007/64/ЕС^[10][11] и которая принимается физическим или юридическим лицом, иным, нежели эмитент.

Учреждение в сфере электронных денег — юридическое лицо, которое получило разрешение на выпуск электронных денег в соответствии с Директивой № 2009/110. Директива (сг. 1) выделяет следующие виды лиц, которые могут выпускать электронные деньги: кредитные организации, учреждения в сфере электронных денег (electronic money institutions), почтовые giro учреждения, ЕЦБ и национальные центральные банки, государства-члены или их региональные или местные власти.

Минимальный размер уставного капитала на момент создания учреждения в сфере электронных денег составляет 350 тыс. евро. Директивой № 2009/110 также установлены требования к собственным средствам, требования о сохранении средств, полученных за выпуск электронных денег, расширен список видов деятельности учреждений в сфере электронных денег: кроме, собственно, выпуска и обслуживания электронных денег, разрешается предоставлять платежные услуги, выдавать кредиты в рамках предоставления платежных услуг, обслуживание платежных систем. Статьей 9 установлен упрощенный порядок деятельности учреждения в сфере электронных денег, который могут ввести государства-члены, если заявитель — юридическое лицо ведет деятельность по выпуску электронных денег на сумму не более установленной государством — членом ЕС, но не более 5 млн евро. При этом никто из сотрудников не должен быть осужден за совершение финансовых преступлений, включая финансирование терроризма или отмывание денег.

Должна быть возможность вернуть электронные деньги, получив их обратно. При этом учреждения в сфере электронных денег должны в договорах с держателями электронных денег четко указывать сборы, которые будут взяты при возврате электронных денег.

Указанное регулирование привело к конкуренции между некоторыми европейскими платежными системами, например Skrill (ранее Moneybookers, Великобритания), Neteller (Великобритания), Monetka (Чехия), EWire (Дания).

С целью развития онлайн-торговли и обеспечения возможности всем предприятиям создать свое представительство в Интернете, в 2002 г. Совет принял Регламент № 733/2002 о введении в действие домена верхнего уровня .ей^[12][13]. В нем закреплялись принципы работы реестра, реестродержателя, регистраторов доменов. К ним относятся: прозрачность, уменьшение стоимости доменных имен с уменьшением расходов и др., политика регистрации имен, их резервирования для нужд ЕС. В соответствии с этим регламентом Комиссией в 2004 г. был принят Регламент № 2004/874, устанавливающий публичные правила относительно введения в действие и функционирования домена верхнего уровня .ей и принципов, регулирующих регистрацию^[12].

В нем определяются такие важные моменты, как содержание заявок на регистрацию, правила для аккредитованных регистраторов, процедуры для зарезервированных географических наименований, правила для спекулятивной и злоупотребляющей регистрации. В качестве держателя реестра доменных имен Европейской комиссией в мае 2003 г. была выбрана бельгийская некоммерческая организация EURid, с которой в октябре 2004 г. был подписан контракт.

Регистрировать домены имеют право: физические лица резиденты ЕС, организации, учрежденные в ЕС, предприятия, имеющие зарегистрированный офис, центральный орган управления или основное место ведения бизнеса в Союзе.

Регистрация доменов осуществлялась в три этапа:

• 1) 7 декабря 2005 г. — 7 февраля 2006 г. В этот период заявки на домены .ей могли подать только государственные органы, владельцы товарных знаков или наименований мест происхождения товаров;
• 2) 7 февраля 2006 г. — 7 апреля 2006 г. В этот период заявки могли подать те же лица, что и в течение первого этапа, а также владельцы других прав, охраняемых законодательством государства — члена ЕС;
• 3) с 7 апреля 2006 г. — свободная регистрация.

Регистрация доменов в течение этапов 1 и 2 осуществлялась с помощью компании PriceWaterhouseCoopers, которая осуществляла юридическую проверку документов, подтверждающих права на то или иное наименование.

В период приоритетной регистрации возникло множество скандалов, так как регламент содержал положения, которые киберсквоттеры — лица, приобретающие доменные имена, часто созвучные или идентичные чужим наименованиям, с целью перепродажи — использовали для своего обогащения. Некоторые киберсквоттеры даже создали своих регистраторов, чтобы получить приоритет в регистрации доменных имен.

Для рассмотрения конфликтов предусмотрена специальная внесудебная процедура, ее осуществляет арбитражный суд^[15], находящийся в Праге. Это позволяет спорящим сторонам снизить издержки на рассмотрение конфликта, с помощью судей-специалистов эффективно и быстро решить проблему.

• [1] Directive 2000/31/EC of the European Parliament and of the Council of 8 June2000 on certain legal aspects of information society services, in particular electroniccommerce, in the Internal Market (Directive on electronic commerce) // OJ. 2000. L 178.
• [2] Стоит отметить, что Директива об электронной торговле была принятав 2000 г., позднее же были приняты иные акты, прямо запрещающие спам, в томчисле по электронной почте, см. 16.2 и 16.3.
• [3] Directive 2011/83/EU of the European Parliament and of the Council of25 October 2011 on consumer rights, amending Council Directive 93/13/EEC andDirective 1999/44/EC of the European Parliament and of the Council and repealingCouncil Directive 85/577/EEC and Directive 97/7/EC of the European Parliamentand of the Council // OJ. 2011. L 304.
• [4] Directive 2005/29/EC of the European Parliament and of the Council of11 May 2005 concerning unfair business-to-consumer commercial practices inthe internal market and amending Council Directive 84/450/EEC, Directives97/7EC, 98/27/EC and 2002/65/EC of the European Parliament and of the Counciland Regulation (EC) No 2006/2004 of the European Parliament and of the Council (‘Unfair Commercial Practices Directive') JO L 149 du 11.6.2005. P. 22.
• [5] Google Inc. v Louis Vuitton Malletier, Google France v Viaticum Luteciel andGoogle v CNHRR (C-236/08, C-237/08, C-238/08).
• [6] L’Oreal SA and others v eBay <[2009)] EWHC 1094 (C-324/09).
• [7] Commission Recommendation 2005/737/ЕС of 18 May 2005 on collectivecross-border management of copyright and related rights for legitimate online musicservices // OJ. 2005. L 276.
• [8] Directive 1999/93/EC of the European Parliament and of the Council of13 December 1999 on a Community framework for electronic signatures // OJ. 2000. L 13.
• [9] В оригинале advanced (англ.). Термин «усиленная» используется в Федеральном законе от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи», в которомперенята система типов электронных подписей из Директивы № 1999/93.
• [10] Directive 2009/110/ЕС of the European Parliament and of the Councilof 16 September 2009 on the taking up, pursuit and prudential supervision of thebusiness of electronic money institutions amending Directives 2005/60/EC and2006/48/EC and repealing Directive 2000/46/EC // OJ. 2009. L 267.
• [11] Действие, инициированное плательщиком или получателем по размещению, переводу или изъятию средств, вне зависимости от лежащих в основе обязательств между плательщиком и получателем.
• [12] Regulation (ЕС) No 733/2002 of the European Parliament and of the Councilof 22 April 2002 on the implementation of the. eu Top Level Domain // OJ. 2002. L 113.
• [13] Commission Regulation (EC) No 874/2004 of 28 April 2004 laying down publicpolicy rules concerning the implementation and functions of the. eu Top Level Domainand the principles governing registration // OJ. 2004. L 162.
• [14] Regulation (ЕС) No 733/2002 of the European Parliament and of the Councilof 22 April 2002 on the implementation of the. eu Top Level Domain // OJ. 2002. L 113.
• [15] В западном смысле слова, суд, осуществляющий арбитраж, в принятомв России смысле — третейский суд.