Реорганизация... без реорганизации

Кроме описанных выше форм реорганизации предприятий в мировой практике чрезвычайно распространена еще одна форма, главной особенностью которой является то, что юридически она… реорганизацией не является.

Ранее мы уже говорили о том, что поглощение одного предприятия другим может происходить в форме присоединения, при этом присоединяемое предприятие ликвидируется. А может ли приобретаемое предприятие не ликвидироваться как юридическое лицо, а продолжать существовать дальше как самостоятельное предприятие? Может, но это только внешне будет то же самое предприятие. В действительности же это будет уже совсем другое предприятие. Если предприятие «А» покупает предприятие «Б», то «Б» утрачивает свою хозяйственную самостоятельность, так как его хозяйственная деятельность теперь будет определяться советом директоров, назначенным и подотчетным «А». «А"устанавливает контроль над «Б». «Б» превращается в дочернее предприятие «А», хотя все внешние атрибуты его самостоятельности сохраняются.

В действительности предприятие реально реорганизовано. Будем называть этот вид реорганизации установлением контроля. По сути своей установление контроля ничем не отличается от присоединения. По форме различие существенное: все упомянутые в ГК РФ формы реорганизации предприятия сопряжены с соответствующими изменениями в реестре предприятий. Только после этих изменений они считаются совершенными. При установлении же контроля никаких изменений в реестр предприятий вносить не надо. Вот почему мы говорим, что установление контроля — это реорганизация (по сути) без реорганизации (по форме).

Известно, что для того чтобы установить контроль над предприятием, совершенно не обязательно приобретать его целиком.

Для того чтобы контролировать предприятие, достаточно контролировать его руководителя (если он один) или же иметь большинство голосов в высшем органе управления предприятия (если он коллективный). Применительно к акционерному обществу говорят: нужно иметь контрольный пакет акций, который как раз и позволяет решать сформулированные выше задачи.

Теоретически считается, что контрольный пакет — это 50% плюс одна акция, поскольку именно такое количество акций обеспечивает большинство голосов на собрании акционеров. На практике это не совсем так.

Во-первых, для решения некоторых вопросов (в том числе и вопросов реорганизации) необходимо ¾ голосов. Поэтому 50% голосов может оказаться мало.

Во-вторых, во многих акционерных обществах, акции которых распределены среди тысяч акционеров, обычно не являющихся на общие собрания, для получения большинства голосов на собрании акционеров достаточно бывает 15—20% акций и даже менее.

В-третьих, в уставах акционерных обществ могут существовать различные ограничения, препятствующие формированию контрольного пакета. Например, в уставе некоторых компаний есть ограничения, что один акционер не может владеть более 5% голосующих акций. Это означает, что даже если у кого-либо имеется 50% всех акций компании, то голосов у него ровно столько же, сколько и у владельца 5%.

Приобретение контрольного пакета — это наиболее распространенный способ установления контроля над предприятием.

По законодательству многих стран с развитой рыночной экономикой предприятие, решившее приобрести контрольный пакет акций друтого предприятия, обязано публично заявить об этом, что, естественно, ведет к удорожанию акций и другим негативным последствиям.

В России до 1 июля 2006 г. также существовало подобное ограничение: лицо, имеющее намерение приобрести 30% или более акций крупного акционерного общества, в соответствии со ст. 80 Закона об акционерных обществах было обязано уведомить общество о своих намерениях не позднее чем за 30 дн. до даты приобретения. Теперь такого ограничения нет, но лицо, приобретшее более 30% голосующих акций акционерного общества, обязано направить остальным акционерам предложение о выкупе у них соответствующих ценных бумаг с указанием цены приобретения. При этом цена приобретения не может быть ниже среднерыночной цены за последние шесть месяцев либо рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Аналогичная процедура повторяется при приобретении акционером свыше 50 и 75% общего числа голосующих акций.

Кроме того, в соответствии со ст. 6 того же закона акционерное общество обязано объявить, что оно уже приобрело 20% голосующих акций другого общества.

Кроме приобретения контрольного пакета возможны и другие способы установления контроля.

• 1. Иногда уставной капитал предприятия довольно мал, а его финансирование осуществляется за счет займов, полученных от различных кредиторов. В этом случае целесообразнее просто выкупить у кредиторов долги предприятия и тем самым добиться влияния на дела предприятия. В нынешней ситуации в России этот способ используется достаточно часто.
• 2. Часто значительно проще установить контроль над предприятием, добившись выпуска новых акций, чем покупкой уже существующих. Согласно законодательству многих стран в этом случае можно не делать публичного предложения о поглощении, которое неизбежно ведет к повышению рыночной цены акций. Естественно, что старые акционеры могут быть против уменьшения их доли в уставном капитале. Во многих странах права старых акционеров законодательно защищены так называемым преимущественным правом (о нем мы поговорим в свое время). Есть такое право и в России, но оно довольно часто «обходится».
• 3. Скупка контрольного пакета — операция довольно дорогая. Кроме того, приобретая активы предприятия, покупатель одновременно покупает и его пассивы. Иногда же для достижения своих целей предприятию-агрессору совершенно не обязательно завоевывать право назначать его руководство. Можно добиться своего всего лишь угрозой приобрести контрольный пакет.

Например, предприятие «А», недовольное, что предприятие «Б» собирается открыть свой филиал в пункте «В» (или, наоборот, не хочет организовывать совместное предприятие с «А» и т. д.), начинает предпринимать шаги по приобретению крупного пакета акций предприятия.

«Б», чтобы, завладев им, сменить руководство и уже при новом руководстве добиться достижения своих целей. Когда процесс уже достаточно «пошел», «А» обращается к руководству «Б» с предложением: вы не открываете свой филиал, а мы оставляем вас в покое, кроме того… (варианты могут быть самые разные). Руководство «Б» соглашается и продолжает руководить дальше.

При каких условиях возможны подобные сделки? Понятно, что главное из них — реальность угрозы. Угроза же реальна тогда, когда агрессор действительно может быстро и относительно дешево сформировать контрольный пакет. А это возможно в первую очередь по отношению к открытым публичным акционерным обществам, акции которых обращаются на бирже и число акционеров которых составляет тысячи и десятки тысяч.