Общая характеристика правового регулирования международного коммерческого посредничества

При осуществлении внешнеторговой деятельности часто возникает необходимость обращения к лицам, которые бы представляли интересы предпринимателя в отношениях с третьими лицами. Такое содействие особенно актуально в случае «продвижения» своих товаров, услуг на территории зарубежных государств. Ведь предприниматель чаще всего может и не знать особенностей нового рынка, в результате чего оценка им рисков своей деятельности, а также их минимизация могут быть весьма затруднительными. Поэтому для скорейшего «вхождения» на рынок и прочного закрепления на нем предприниматели прибегают к содействию тех, кто «сведущ» в особенностях работы в иных, чем привычные, условиях.

Помимо познания новых условий для успешного предпринимательства необходим еще и практический опыт их учета и приспособления к собственным интересам. Приобретение знаний и опыта требует определенного времени, течение которого в условиях возрастающей конкурентной борьбы может привести к существенным затратам, а то и к утрате возможности развития своего бизнеса. Относительно ограниченный спрос будет скорее всего раньше удовлетворен конкурентом, который, завоевав среди первых расположение потребителей, может таким образом ослабить позиции других производителей.

Столь очевидные, а также многие другие соображения экономического характера диктуют необходимость принятия управленческого (организационного) решения, а именно поручения вести некоторые дела предпринимателя другим лицам. Такие доверенные лица называются посредниками, представителями.

Таким образом, к услугам посредников прибегают в тех случаях, когда возникает необходимость в представлении и обеспечении интереса одних участников коммерческого оборота в отношениях с другими посредством деятельности третьих лиц^[1]. «Суть деятельности этих помогающих лиц всегда одна и та же — они способствуют привлечению третьих лиц к участию в деловом обороте. И делают они это на основании полученных инструкций по поручению или доверенности»^[2].

Между тем понятие посредника и в объективном праве, и в доктрине является спорным. Международным правом в качестве посредников признаются лица, совершающие в интересах предпринимателя лишь только определенные фактические действия, например, по оказанию заинтересованному лицу услуг, связанных с предоставлением информации о третьем лице и др. Как отмечает К. М. Шмиттгофф, поручение, данное агенту, может состоять как в обеспечении заключения договоров между принципалом и третьим лицом, так и в их непосредственном совершении^[3].

Правовые формы посреднической деятельности не совпадают в государствах, принадлежащих к различным правовым семьям^[4].

В англосаксонской правовой семье любое посредничество охватывается правовой конструкцией агентирования. Агентские отношения могут возникнуть как в силу закона, так и договора. Довольно распространенными являются агенты подразумеваемые, действующие в тех случаях, когда полномочия агента хоть и не выражены явно, но обычно возникают у агента в соответствии с практикой торгового оборота.

Англо-американское право выделяет и различные виды принципалов. В зависимости от степени осведомленности третьего лица о принципале последний может быть названным (наименование его указано третьемулицу), явным (третьему лицу известно о наличии принципала, однако оно не знает его имени), скрытый (о наличии принципала третьемулицу на момент заключения договора может быть и не известно).

В государствах континентального права посредничество может осуществляться не через единую, а относительно самостоятельные правовые конструкции, а именно посредством либо прямого, либо косвенного представительства (договоры поручения, комиссии, доверительного управления имуществом и т. д.).

Кроме того, традиции континентального права, по общему правилу, исключают право представителя действовать одновременно в интересах обеих сторон договора. Такое ограничение в России, например, преодолено введением института коммерческого представительства (ст. 184 ГК РФ). Однако коммерческий представитель обязан действовать от имени предпринимателей, и более того — с согласия сторон в сделке. Поэтому коммерческое представительство с точки зрения большинства стран континентальной системы права, включая российское, должно сопровождаться раскрытием сведений о принципале. Это не всегда бывает удобно для предпринимателей. Не решает этой задачи и договор агентирования^[5], хотя он и предусматривает возможность совершения представителем не только юридических действий, как это предусмотрено для договора поручения и комиссии, но и действий фактических.

Существуют и иные различия в понимании представительства и посредничества в континентальном и англо-американском праве. Нельзя сказать, что государства, входящие в одну и ту же правовую семью, одинаково регулируют посредничество по всем возникающим при его осуществлении вопросам. Все это сдерживает применение этого столь необходимого для бизнеса института в торговле между предпринимателями различных государств.

Международное сообщество уже предприняло несколько попыток унификации норм о торговом посредничестве, основные из которых и будут рассмотрены далее.

Конвенция о представительстве в международной куплепродаже товаров 1983 г., принятая на основе разработанного УНИДРУА проекта, развивает и дополняет отдельные положения Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Конвенция определяет полномочия агента (торгового представителя, посредника), условия прекращения его полномочий, правовые последствия сделок, заключенных агентом для принципала, а также регламентирует некоторые иные вопросы. В соответствии с положениями Конвенции она применяется в тех случаях, когда одно лицо (агент) имеет полномочия или претендует на то, что оно имеет полномочия действовать за счет другого лица (принципала) с целью заключить с третьим лицом договор купли-продажи. Агент при этом может действовать как от собственного имени, так и от имени принципала. Конвенция применима в случае, если принципал и третье лицо являются резидентами различных государств и агент уполномочен принципалом на заключение договора купли-продажи. Принадлежность агента к тому либо иному государству в таком случае для применения Конвенции значения не имеет. Стороны вправе своим соглашением исключить применение к своим отношениям либо всей Конвенции, либо какой-то ее части.

Конвенция о праве, применимом к агентским договорам, 1978 г. регламентирует вопросы коллизий в выборе применимого права при заключении, изменении и исполнении договоров торгового посредничества, а также на случаи ведения переговоров от имени и в интересах другого лица. Конвенция не распространяет свое действие на законное представительство и иное представительство, основанное на семейных или наследственных отношениях, на представительство в силу судебного решения, а также к некоторым иным видам представительства. Между тем Конвенция допускает выбор применимого права самими сторонами. При отсутствии соглашения сторон об этом договор коммерческого представительства подчиняется закону государства агента. Если у агента или принципала имеется несколько предприятий, то договор подчиняется праву того государства, где расположено предприятие, с которым агентские отношения имеют наиболее тесную связь. Регламентируются в Конвенции и условия избрания права в отношениях между принципалом и третьим лицом.

Другой международный акт, посвященный выбору применимого права, был утвержден в 1980 г. — Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам.

Одним из наиболее заметных международно-правовых документов, нацеленных на унификацию права о торговом представительстве на территории государств — членов ЕС, является Директива ЕС № 86/653 от 18.12.1986 о координации права государств — членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах. В Директиве формулируется понятие торгового агента — это независимый посредник, имеющий постоянные полномочия по обсуждению условий купли-продажи товаров в интересах другого лица (принципала), а также по проведению переговоров и совершению соответствующих сделок от имени и за счет принципала.

По агентскому договору агент вправе совершать юридические и фактические действия в интересах принципала. Торговым агентом для целей Директивы не признается:

• 1) лицо, действующее в качестве органа юридического лица или постоянного объединения лиц и имеющее полномочие совершать сделки от их имени;
• 2) участник товарищества, уполномоченный совершать сделки от имени других участников;
• 3) управляющий или иное лицо, назначенное судом по делам о банкротстве.

Директива не распространяет свое действие на торговых агентов:

• 1) не получающих вознаграждения;
• 2) действующих на торговых биржах и на биржах сырьевых товаров;
• 3) действующих на основании Закона Великобритании «Об агентах Короны» 1979 г.

Торговый агент обязан действовать в интересах принципала лояльно и добросовестно. В частности, он должен: 1) надлежаще вести переговоры и при необходимости совершать сделки в рамках предоставленных ему полномочий; 2) передавать принципалу всю имеющуюся у него информацию; 3) выполнять разумные указания принципала.

Установлены в Директиве и общие обязанности принципала. В отношениях с торговым агентом принципал обязан действовать лояльно и добросовестно, т. е. в частности:

• 1) предоставлять в распоряжение торгового агента необходимую документацию по соответствующим товарам;
• 2) передавать агенту информацию, необходимую для исполнения агентского соглашения и извещать его в разумный срок, если объем операций станет значительно ниже того уровня, который, по мнению принципала, может быть достигнут агентом;
• 3) информировать агента в разумный срок об утверждении или неутверждении сделки, совершенной для принципала агентом, о выполнении сделки, обеспеченной агентом.

Агент вправе рассчитывать на вознаграждение в размере, соответствующем обычаям, принятым в определенной отрасли. При отсутствии подобных обычаев, агент вправе требовать выплаты ему разумного вознаграждения, при исчислении которого должны учитываться все обстоятельства деятельности агента в интересах принципала.

Торговый агент имеет право на вознаграждение по сделкам, заключенным в период действия агентского соглашения, если: а) она заключена благодаря его участию; б) заключена с третьим лицом, которое стало ранее, благодаря усилиям агента, клиентом принципала в отношении сделок подобного рода.

Торговый агент имеет право на вознаграждение по сделкам, совершенным после прекращения агентского соглашения, если: а) сделка в основном связана с его деятельностью во время действия агентского соглашения и если сделка совершена в разумный срок после прекращения действия агентского соглашения; б) интерес третьего лица, при наличии иных указанных в Директиве условий, был проявлен в период действия агентского соглашения.

Принципы европейского контрактного права — документ, разработанный Комиссией по европейскому контрактному праву ЕС («Комиссия Ландо») и опубликованный впервые в 1995 г., может служить наряду с Принципами УНИДРУА некоторым ориентиром для определения направления развития договорного права ЕС, в том числе права агентских договоров. В Принципах европейского контрактного права устанавливаются специальные правила в части определения правомочий агента или другого посредника по обязыванию своего принципала в отношении контракта с третьей стороной.

В рассматриваемом документе закрепляются и категории представительства. Так, «если агент действует по инструкции и в пользу принципала, но не от его имени, или если третья сторона не знает и не имеет оснований знать, что посредник действует в качестве агента, то применяются нормы о косвенном представительстве (Раздел 3)».

Если же «агент действует от имени принципала, то применяются нормы прямого представительства (Раздел 2). Они не подлежат применению, если во время действий агента обнаруживается нетождественность принципала или это выясняется позже».

Закрепление в Принципах косвенного и прямого представительства является данью континентальной системе права. Вместе с тем в Принципах помещены и многие конструкции договорного права, характерные более для англосаксонской системы и выработанные преимущественно в рамках права справедливости. Так, например, в соответствии со ст. 4.109 Принципов сторона может прекратить действие контракта, если: а) во время его заключения она была зависима от другой стороны или имела доверительные отношения с ней, экономически нуждалась или имела срочные нужды, была непредусмотрительна, не осведомлена, неопытна или не имела навыков в заключении сделок; б) другая сторона знала или должна была знать это и, учитывая обстоятельства и цели контракта, использовала положение первой стороны таким образом, что это было чрезвычайно несправедливо и предоставляло чрезмерную выгоду. Суд по заявлению стороны, имеющей право на прекращение контракта в одностороннем порядке, может изменить договор таким образом, как если бы при его заключении стороны действовали в соответствии с требованиями о добросовестном и честном поведении.

В Принципах устанавливаются виды правомочий агента, которые бывают определенно выраженными и подразумеваемыми из обстоятельств. Лицо считается имеющим бесспорные полномочия, если его заявления или поведение дают возможность третьей стороне обоснованно и добросовестно полагать, что очевидному агенту предоставлены правомочия для совершения им действия в качестве агента.

Если агент действует в пределах своих правомочий от имени принципала, то своими действиями он обязывает принципала и третью сторону. Сам агент не обязан перед третьей стороной. Однако если агент заключает контракт от имени принципала, чья идентичность должна быть установлена позже, но он не подтверждает эту идентичность в течение разумного срока после запроса третьей стороны, то обязанным по контракту является сам агент.

Если лицо, действующее в качестве агента, действует без правомочий или за пределами правомочий, то его действия не обязывают ни принципала, ни третью сторону.

При отсутствии подтверждения принципалом действий агента, совершенных лицом без правомочий или за пределами правомочий, агент обязан возместить третьей стороне тот ущерб, который был бы понесен третьей стороной в той же ситуации, когда агент действовал бы в соответствии с его правомочиями.

Положение о возмещении убытков не применяется, если третья сторона знала или не могла не знать, что у агента отсутствуют необходимые правомочия. Кроме того, если заявления или поведение принципала дают основание третьей стороне.

16.2. Договоры в сфере… коммерческого посредничества полагать, что действие агента было совершено в пределах правомочий, но третья сторона все же сомневается в отношении правомочий агента, она может направить принципалу письменное подтверждение или запросить от него письменное подтверждение. Если принципал не отрицает этого или не отвечает на запрос без задержки, то действия агента считаются совершенными в пределах правомочий.

В Принципах вводятся положения о конфликте интересов, который презюмируется в случаях, если агент действует также в качестве агента третьей стороны или контракт заключается агентом от имени принципала в отношении себя.

Конвенция о праве, применимом к трасту, и о признании траста 1985 г. устанавливает общие принципы применения траста. В преамбуле Конвенции отмечается, что траст является продуктом права справедливости англосаксонской системы права, однако этот институт, будучи модифицированным, получил распространение и во многих других странах. Трастовые отношения, так же как и договор доверительного управления имуществом, активно используются в международной торговле.

• [1] Коммерческое право: учебник / под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. В 2 ч. Ч. 2. 3-е изд., перераб. и доп. М, 2002. С. 512—547.
• [2] Цвайгерт К., Кетц X.

  Введение

  в сравнительное правоведение в сферечастного права. В 2 т. Т. 2. М., 1998. С. 147.

• [3] Шмиттгофф К. Экспорт. Право и практика международной торговли. М" 1993. С. 143—163.
• [4] См.: Бушев А. Ю., Макарова О. А., Попондопуло В. Ф. Коммерческоеправо зарубежных стран. СПб., 2003. С. 64—69, 177—180; Алферова О. В. Агентирование в гражданском праве России и странах «общего права» /Некоторые вопросы договорного права России и зарубежных стран. М., 2003.
• [5] Термин «агентирование» для обозначения особого вида посреднических отношений, по мнению А. П. Белова, является неудачным, посколькуон устоялся в ином значении в морской практике (См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право. М., 2001. С. 153).