Оформление оборота. 
Понятие и виды торговых договоров

Дальше. При исполнении договоров надо оформлять еще целый ряд документов — перечень их смотри в статье 10.2 Алкогольного закона. Товарно-транспортная накладная — это понятно, без нее никуда; для импортного алкоголя (кроме того, что ввозится с территории стран — участниц тогда Таможенного, сейчас уже Евразийского экономического союза) — специальная справка, прилагаемая к таможенной декларации, выдаваемая таможней. Дальше: справка к товарно-транспортной накладной — в Законе рассказывается, что это такое, что в ней должно быть, и зачем она нужна. Если речь идет об операциях, требующих уведомления, — то это уведомление со штампом о том, что оно сделано и регулирующий орган его получил; и плюс к этому еще справка… у нее длинное название: «заверенная подписью руководителя…» и так далее; словом, справка из налоговой об уплате акцизов с того, что вы продаете или покупаете. Отсутствие любого из этих перечисленных документов влечет признание данной продукции, находящейся в незаконном обороте… Есть отдельная статья в Кодексе об административных правонарушениях об административной ответственности по этому поводу^[1]; к тому же эта статья позволяет конфисковать продукцию, находящуюся в незаконном обороте, и уничтожить ее. Просто при отсутствии любого из документов, любой из этих бумажек. То есть (теоретически): ваша водка может быть сто раз законной и качественной, но если ваш экспедитор куда-то дел накладную или справку — на него и пеняйте.

Есть постановление Правительства от 22 мая 2013 года № 430 «О переработке или уничтожении изъятых из незаконного оборота и об уничтожении конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» — им утверждается положение о том, как все это надо проделывать: как изымать продукцию, находящуюся в незаконном обороте, как ее описывать, как привлекать к административной ответственности, куда ее сдавать на хранение и как ее уничтожать.

Иные требования Алкогольного закона. И еще есть ряд требований. Во-первых, Росалкогольрегулирование может осуществлять ценовое воздействие на рынок, ценовое регулирование всей этой деятельности; соответственно, всякая поставка спирта и алкогольной продукции должна осуществляться по ценам, которые установлены Росалкогольрегулированием. Единственное исключение — импортная алкогольная продукция. Это понятно: полномочия Росалкогольрегулирования конечно широки, но на шампанские вина, шотландский виски и коньяк их довольно трудно распространить.

Во-вторых, Законом установлены специальные требования к этикеткам любой спиртосодержащей продукции — что на них должно быть написано. Требования к информации об алкогольной продукции, поступающей в розничную продажу, — это отдельные требования. Этикетки этикетками, а еще есть целая «простыня» сведений, которые должны быть у розничных торговцев. И есть еще особые средства, особые требования к средствам укупорки потребительской тары алкогольной продукции и к объему этой тары. Наверное, да… можно встретить, но очень редко, продажу сувенирных водок или каких-то огромных чанов, фигурных графинов или бутылей с алкоголем, но в основном вы продажу такой продукции в емкостях более литра не увидите. Средства укупорки должны предполагать, что так просто, не имея в руках хотя бы элементарного ножа или чего-то подобного, вы не должны иметь возможность вскрыть алкогольную продукцию. А где вы обычно имеете такой нож? Или у себя дома, или в столовой, или в кафе-ресторане или где-то еще… словом, чтобы затруднить распитие всего этого дела на улице. Да, могут быть отступления от этого правила — ситуации, когда пробки просто откручиваются, — но это, как правило, напитки импортного происхождения; в нашем же Законе есть специальные требования к таким вещам.

«Двести двадцать третий» федеральный закон — Закон о закупках отдельными видами юридических лиц. Следующий Закон, на который надо обратить внимание — это Федеральный закон от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». «Двести двадцать третий закон» — так в обиходе его и называют. Скажет кто-нибудь: «По двести двадцать третьему закону…» — и все практикующие юристы понимают, о чем речь.

Кому адресован этот Закон? Что это за «отдельные виды юридических лиц», которые упоминаются в его названии? Это… если говорить человеческими словами и коротко, юридические лица, так или иначе юридически связанные с государством. Или — второй вариант — юридические лица, «связанные» в смысле участия государства в капиталах или делах юридических лиц, либо юридические лица, занимающиеся некоторыми видами деятельности, очень пристально и тщательно регулируемыми государством. Вот два таких типа юридических лиц.

Кто же связан с государством системой участия? Государственные корпорации и государственные компании, государственные и муниципальные унитарные предприятия — это вполне понятно, автономные учреждения, созданные государством, хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля государства или, соответственно, муниципального образования превышает 50 процентов; дочерние и «внучатые» хозяйственные общества этих хозяйственных обществ, то есть общества, в капитале которых Российская Федерация имеет более 50 процентов, все «дочки» этого общества и «дочки „дочек“», то есть «внучки» этого общества. Но дальше все. Дальше уже стоит рамка. «Правнучатых» обществ этот Закон уже не касается. И бюджетные учреждения. Это по типу участия государства.

Регулируемые виды деятельности — это естественно-монопольные виды деятельности и деятельность, прямо перечисленная в Законе, а именно — регулируемая деятельность в области электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод и утилизации и захоронения твердых бытовых отходов. Естественно-монопольных видов деятельности в области, например электроэнергетики, всего два — оперативно-диспетчерское управление и передача электрической энергии по сетям. Однако могут быть и иные виды деятельности в этой области, регулируемые государством. Деятельность в сфере, допустим, водоснабжения и водоотведения, или в области газоснабжения, она у нас в Законе о естественных монополиях не упоминается, но в то же время вы найдете особые законы — Федеральный закон от 31 марта 1999 года № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», Федеральный закон от 7 декабря 2011 года № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и др. Словом, это — виды деятельности, специально регулируемые государством. Да, по сути своей, они очень похожи на естественно-монопольные, и регулирование их очень похоже на то самое, которое применяется в области естественных монополий. Но де-юре они почему-то разделены. Естественные монополии это одно, это один специальный закон, мы с вами его называли, 147-ФЗ, но есть и некоторые другие виды деятельности, которым посвящены отдельные законы, они в естественно-монопольном законе не упомянуты. Вот так сделали.

В чем смысл этого — «двести двадцать третьего» — Закона? Постараюсь сказать максимально коротко и понятно. Раз государство связано с этими предприятиями, раз оно проявляет некий интерес к регулированию тех видов деятельности, которыми они занимаются, значит государству это, видимо, интересно… с какой точки зрения? С одной стороны, расходования денег, которыми это государство участвует в соответствующих предприятиях, а, с другой стороны, с точки зрения их окупаемости, то есть того, сколько будет государству поступать от осуществления им тех или иных видов деятельности через создаваемые им юридические лица или от осуществления регулируемых им видов деятельности (эффективности расходования). Второй момент — он как-то не очень отражен в этом Законе. Наверное, логично для государства к чему проявить интерес? Когда я занимаюсь естественно-монопольными видами деятельности, — к тому, чтобы я не включал в свои тарифы разные необоснованные затраты и не завышал цены на свои естественно-монопольные услуги. Но этот момент в Законе, как я уже сказал, скорее, только подразумевается, но не регулируется совсем. Можно понять, почему: в принципе, этот момент отражен в других законодательных актах — о естественно-монопольных и похожих видах деятельности. А вот момент, касающийся расходования государственных денег, — он регулируется здесь очень тщательно. Кроме трех первых статей, где перечисляются адресаты закона, — все остальное посвящено, пожалуй, только одному единственному вопросу: как сделать так, чтобы эти самые организации с государственным участием, закупая те или иные виды товаров, работ или услуг, не тратили на них больше… ну, скажем так, больше строго необходимой суммы, и все. Выбирали бы активнее максимально для себя выгодных контрагентов с точки зрения своих затрат в отношениях с этими самыми контрагентами. Естественно, что помимо собственно самих этих отдельных видов юридических лиц есть еще товары, работы и услуги, закупаемые самим государством, но это отдельный закон, и сейчас мы о нем тоже поговорим; пожалуйста, не путайте два разных закона: отдельные виды юридических лиц, связанные с государством, — это «двести двадцать третий закон»; просто государство — это «сорок четвертый закон», и сейчас мы про него тоже скажем.

Собственно говоря, по мнению разработчиков этого Закона оптимальный выбор контрагента может быть осуществлен только тогда, когда представляется возможность самого широкого участия в деле заключения договора, в переговорах о заключении договора, с одной стороны, и с другой стороны — когда имеется равное, объективное и беспристрастное отношение ко всем соискателям. Для того, чтобы обеспечить то и другое, Закон предлагает сделать следующее: каждому соответствующему юридическому лицу (которое подпадает под действие этого Закона) утвердить особый специальный внутренний документ, который называется Положение о закупках. В этом Положении надлежит определить, в каких случаях, какие способы закупок это юридическое лицо будет применять? Ну и, соответственно, дальше соблюдать это самое Положение. Само Положение о закупках, а также сведения о всех конкретных закупках, подлежат опубликованию, оглашению… каким образом? Путем занесения сведений о них в единую информационную систему. Есть специальный сайт: «www.zakupki.gov. ги». «Закупки, точка, гав, точка ру» — это как раз и есть та самая система оглашения информации обо всех, во-первых, государственных закупках и, во-вторых, о тех закупках, о которых мы сейчас говорим — закупках, осуществляемых отдельными видами юридических лиц, включая правила осуществления таких закупок конкретными юридическими лицами, под действие этого Закона подпадающими. Там будет «висеть» все: начиная от Положения о закупках, кончая условиями конкретных закупок, заявками соискателей, протоколами заседаний и решениями закупочных комиссий. Вот Положение, вот условия конкретной закупки; в соответствии с этими Условиями подали одни, другие, третьи, пятые и десятые заявки; Комиссия все их собрала, положила перед собой, это отвергла по такому-то основанию, это — но сякому, а эти допустила до дальнейшего участия, сравнила эти заявки, и по критериям таким-то и таким-то победила эта заявка. Вот, пожалуйста, это отражено в протоколе, размещенном на сайте «закупки, точка, гав, точка ру» — из этого сайта вы можете извлечь информацию обо всех закупках по 223-му Закону. Если из этой информации будет видно, что закупки произведены с нарушением Закона или Положения о закупках, то появляется, например, Алексей Навальный, который возбуждается сам и возбуждает других, рассказывая в печати, в Интернете о том, как какой-нибудь «Газпром» купил что-нибудь… условно, десяток ручек по 36 миллионов рублей за штуку… ну, условно, конечно.

Очень важным дополнением к этому Закону являются некоторые нормы Бюджетного кодекса Российской Федерации. Статьи 72 и 73 — посмотрите, пожалуйста: там есть рассказ о том, как финансируются некоторые виды государственных расходов, в частности, по государственным и муниципальным контрактам и по участию Российской Федерации в разных юридических лицах — унитарных предприятиях, акционерных обществах и некоторых других видах юридических лиц.

Закон о контрактной системе закупок для публичных нужд («сорок четвертый» федеральный закон). Вот еще один Закон, о котором мы уже упоминали, — Федеральный закон от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Там у нас были юридические лица, закупающие под контролем государства, здесь у нас — само государство и муниципальные образования. Очень узкий предмет, на самом деле, у этого Закона, но при этом Закон сам — глобальный и большой. Узкий предмет в каком смысле? Закон касается только и исключительно процесса… даже не заключения договора, а только отбора контрагента для будущего договора — договора поставки, подряда или оказания какихнибудь услуг для этих самых государственных или муниципальных нужд.

Почему же — если предмет-то такой узкий — Закон получился такой большой? А потому что государство, государственные и муниципальные образования тратят на свои закупки такие колоссальные деньги, что каким бы большим и тщательно написанным Закон не был, практика показывает, что все равно находятся «умельцы», которые даже при самом тщательном расписывании того, как надлежит отбирать контрагентов для заключения договора, все равно умудряются «отобрать» его таким образом, чтобы заплатить ему некоторое количество денег, а потом какую-то часть из этих денег себе обратно забрать. Основная мысль этого Закона очень проста, на самом деле: если будет осуществлена закупка, а потом кто-то — неважно кто, хоть контролирующий орган или тот же самый Алексей Навальный — найдет того, у кого можно было бы это купить дешевле… ну, считайте, что вас уже посадили за растрату государственных денег. Это — общий смысл. Очень простой, как видите.

Один из самых больных вопросов этого Закона — вопрос о соотношении цены и качества. В погоне за дешевизной конечно очень сильно страдает качество. Кстати, могу проиллюстрировать это… своим личным жизненным опытом, не имеющим никакого отношения к юриспруденции. Ребенок ходит в детский сад. Детский сад просит родителей купить… пардон, туалетную бумагу для детского сада. Почему? Неужели не покупается для детских садов туалетная бумага? Нет, она покупается; не самим садиком, конечно, — для него покупает все необходимое, в том числе бумагу, муниципальное образование — соответствующий район города Москвы. Но бумага эта такого ужасного качества, что использовать ее как туалетную просто невозможно. Она, извините, элементарно рвется при попытке сделать… ну, понятно, что. А купить иную туалетную бумагу, хотя бы чуть более адекватного качества — это означает потратить чуть больше денег. А Закон написан таким образом, что он не дает возможности это сделать. Если есть возможность тратить меньше, то надо тратить как можно меньше. Да, естественно, при некотором уровне грамотности, настойчивости и желания работать, конечно, можно объяснить, что туалетная бумага за три рубля рулон, и туалетная бумага за 30 рублей рулон — это просто разные товары. И нельзя сравнить одно с другим именно исходя из качественных, а значит, собственно говоря, содержательных характеристик или потребительских свойств. Но этим же всем надо заниматься. Это же надо делать, это же надо доказывать, объяснять и аргументированно объяснять! Государственные и муниципальные чиновники этим заниматься не настроены. Им много проще найти самое дешевое, самое тупое, самое некачественное и плохое. Но зато они свою собственную, извините, задницу, прикрыли со всех сторон, никто к ним никаких претензий не предъявит. Они сэкономили максимум возможного, максимум государственных и муниципальных денег — они купили самое дешевое, купить дешевле было просто невозможно.

Это — практический, так сказать, аспект реализации данного Закона. Теперь — юридический вопрос. Да, информация о всех государственных и муниципальных закупках тоже, разумеется, вывешивается на сайте «Закупки точка гав точка ру», — это понятно; специально подчеркнуто, что никакие условия контрактов, заключаемые для целей государственных и муниципальных нужд, не могут быть коммерческой тайной. Это, на мой взгляд, несколько опрометчивое решение, поскольку существует целый ряд случаев, когда коммерческая тайна не просто понятна и естественна, но и по существу неизбежна… Ну с туалетной бумагой, конечно, трудно представить подобный случай, но ведь государство для себя покупает не только туалетную бумагу, но и целый ряд других товаров, ну, например, особые виды судовой стали для производства подводных лодок и авианесущих крейсеров. Качественные характеристики этой стали ну никак не могут не быть коммерческой тайной по определению. Потому что если они будут всем доступны и известны, если любое заинтересованное лицо, например, шпион, сможет зайти на сайт «Закупки точка гав точка ру» и прочтет, какие легирующие добавки и в каком количестве «Северсталь» «закатывает» в судовую броню, это будет не очень хорошо, согласитесь. Со всех точек зрения, даже не то что кто-то коммерческий секрет украдет, хотя и эго тоже немаловажно, но, очевидно, гораздо более важной является оборонная составляющая, ибо, зная состав и технологию изготовления соответствующего продукта, гораздо легче придумать противоядие — средство борьбы с ним.

Что еще есть в этом Законе любопытного. Статьи с 27 по 31: кто может участвовать в государственных и муниципальных закупках и (самое главное!) — о лицах, которые имеют преимущественное право участия в таких закупках. Знаете, у кого государство должно прежде всего купить при прочих равных условиях? Вот есть, условно говоря, 10 претендентов с абсолютно равными условиями. Государство должно выбрать одного. Для этого ему надо выяснить, нет ли среди них, во-первых, учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы, то есть, попросту говоря, колоний и тюрем, и если они есть, то им безусловно надо отдать предпочтение. Во-вторых, организации инвалидов: если таковые имеются, то они следуют на втором месте из числа имеющих предпочтение. Интересно как, смотрите: о занятости заключенных государство заботится больше, чем о занятости инвалидов — зэки на первом месте, инвалиды на втором. Третье — субъекты малого предпринимательства. Здесь интересно то, что не «малого и среднего», как обычно употребляется устойчивое словосочетание, а только малого; субъекты среднего предпринимательства идут, следовательно, в общую очередь. Итак, субъекты малого предпринимательства. И четвертый пункт — некие «социально-ориентированные некоммерческие организации». Честно говоря, я не очень знаю, кто это такие; надо, видимо, просто смотреть Федеральный закон от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» — возможно, там есть какое-то нововведение или рассказ о том, кто это у нас лица, имеющие преимущественное право участия в государственных закупках.

Статьи 31, 32 — это требования к участникам всяких конкретных закупок и порядок оценки тех заявок, которые ими подаются. Вот как раз отвечая на ваш вопрос: что важнее? — цена, качество или какие-то иные критерии, может быть, опыт в производстве тех или иных товаров или чтонибудь еще.

Самое важное — с точки зрения договорного права — это статья 34: существенные условия договора, заключаемого по результатам этих самых государственных закупок. Понятно, что это нельзя назвать существенными условиями в гражданско-правовом смысле, но тем не менее, сформулировано именно так, что без этих условий этот самый контракт является незаконным и недействительным. Перечень в статье 34 — чему, каким требованиям должны соответствовать эти контракты, какие условия они должны в себе содержать. Среди прочих, например, условий: условие о неустойке за просрочку платежа заказчиком в размере 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки; условие о неустойке за просрочку исполнения обязательств поставщиком… ну, у поставщика понятно, какое обязательство, у заказчика — тоже понятно — оплата; размер определяется договором, но неустойка не может составлять менее 1/300 ставки рефинансирования. Интересно: для заказчика только 1/300 и все, «точка» стоит. А для поставщика можно и больше предусмотреть, но «не менее одной трехсотой». Одну трехсотую точно надо платить, но можно и больше в договоре поставить. Это очень интересные нормы: по ГК размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает. Норма о неустойке за просрочку платежа заказчиком, толкуемая сама по себе, не запрещает увеличивать ее размера; следовательно, его можно увеличивать. Но если толковать эту норму во взаимосвязи с правилом о неустойке с поставщика в пользу заказчика, то результат получится прямо противоположный: ведь вторая норма прямо разрешает увеличивать размер неустойки в договоре, а в первом случае — нет, такого разрешения не имеется. Как это понимать? Разве только допустить, что нормы закона о неустойках, подлежащих включению в договор, не есть нормы о законных неустойках в смысле ГК?

Для контрактов на срок более трех лет и с ценой более чем 100 миллионов рублей существенным условием является приложение графика исполнения контракта. Скажем так, там порядка трех десятков этих самых существенных условий, при этом каждое из них содержит в себе отнюдь не одно условие — есть и такие пункты, которые представляют собой, по сути дела, отсылки либо к типовым контрактам, либо к положениям о закупках, либо к закону, либо к подзаконному акту. Вот эти 30 или 27 пунктов… 27, по-моему, их там — на деле многие из них разворачиваются, в результате чего образуется в общей сложности более сотни (!!!) разных требований, которым должен соответствовать каждый договор, заключаемый по итогам этих самых закупок.

Что еще интересного есть? Статьи 94 — особенности исполнения обязательств по соответствующим договорам; 95 — изменение и расторжение договора, особенности. А что же в промежутке-то — между 34-й и 94-й — что? Это, как раз, рассказ о том, как заключаются договоры закупки для государственных и муниципальных нужд: какие способы закупки применяются, в каких случаях, как организуется все это дело, как подводятся итоги и так далее. Эго — центр тяжести Закона, основная масса его норм — то, как заключается договор. Предыдущие нормы — требования к участникам и к самим договорам; основная масса — как заключить; и небольшое количество норм — как исполнить, как изменить, как расторгнуть. Вот такая структура у Закона. Больше сотни статей.

Применительно к данному закону еще введен целый институт специальный — называется Реестр недобросовестных поставщиков. Если народ, участвующий в этих самых государственных и муниципальных закупках, будет уличен в неоднократных грубых нарушениях обязательств, то он подлежит занесению в этот самый Реестр, с определенными правовыми последствиями — какими же? В течение трех лет после такого включения вы больше не сможете участвовать ни в государственных, ни в муниципальных закупках. Естественно, иной народ — кроме государственных и муниципальных образований — имеет возможность знакомиться с этим Реестром, Реестр всем доступен — на сайте «Закупки» он тоже имеется… понятно, что факт нахождения в таком замечательном реестре деловой репутации субъекту не прибавляет.

• [1] Имеется в виду статья 14.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях.