Исключительное право. 
Авторское право

Согласно ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю (работодатель, наследники и др.) принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (как с целью извлечения прибыли, так и без таковой). В общих положениях гл. 69 ГК РФ, а именно в п. 1 ст. 1229, также установлено, что гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель) может распоряжаться исключительным правом на такой результат или такое средство. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Составители Кодекса также указали, что другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Исключительность — это монополия создателя или другого правообладателя, позволяющая ему в течение определенного срока коммерчески реализовывать созданный объект. Закрепление исключительных прав означает, что никто не вправе без разрешения правообладателя использовать определенными способами охраняемый такими правами объект. При этом сам правообладатель может при помощи различных гражданско-правовых способов разрешить использование принадлежащего ему исключительного права третьим лицам.

Исключительное право на произведение в отличие от личных неимущественных прав носит срочный характер. Вместе с гем и исключительные права, и личные неимущественные права автора по своему характеру являются абсолютными. В. А. Дозорцев^[1] указывал на то обстоятельство, что исключительные права не устанавливают конкретной связи между двумя лицами (как относительные), а обращены к неопределенному кругу обязанных лиц, но их особенность заключается в том, что этот круг обязанных лиц все-таки может быть ограничен. Исключительность состоит не в том, что право принадлежит исключительно одному лицу, а в том, что оно закрепляется за лицом, определенным законом. Понятие исключительного права включило в себя наряду с абсолютными и квазиабсолютные права, когда право на один и тот же объект принадлежит самостоятельно и независимо нескольким лицам.

В соответствии с доминирующей в юридической литературе точкой зрения различают два вида правомочий правообладателя, составляющих содержание исключительного права: исключительное право на использование объектов^[2] и права по распоряжению объектом^[3] (ст. 1233 ГК РФ).

В исключительном праве на использование А. П. Сергеев выделяет два аспекта: позитивную и негативную стороны данного права. Позитивная сторона состоит в том, что правообладатель совершает самостоятельные действия, по своему усмотрению, связанные с использованием охраняемого объекта интеллектуальной собственности. Негативную сторону исключительного права на использование объекта интеллектуальной собственности образует право правообладателя запрещать использование указанных объектов другим лицам, кроме случаев, когда такое использование в соответствии с законодательством не является нарушением исключительного права правообладателя.

Использование произведения, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия с целью извлечения прибыли или без таковой, осуществляется в следующих формах (способах)^[4].

Воспроизведение, т. е. изготовление одного или более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звукоили видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях — одного или более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения в память ЭВМ также считается воспроизведением. Однако воспроизведением не считается запись произведения на материальном носителе, в том числе в память ЭВМ, если эта запись отвечает следующим требованиям: носит временный или случайный характер; не имеет самостоятельного экономического значения; составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, единственная цель которого — правомерно использовать произведение или передавать его с помощью информационного посредника в информационно-телекоммуникационной сети (поди. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ)2.

Право на воспроизведение — исторически первое и на начальном этапе развития авторского права единственное имущественное право. Бернская конвенция первоначально основывалась именно на этом авторском праве. И лишь постепенно развитие технических средств привело к появлению и признанию других имущественных прав, например, право на перевод, право на публичное исполнение, право на переработку и др. Однако формулировки и содержание этих прав существенно отличались от современных стандартов охраны.

Распространение произведения реализуется путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Часть четвертая ГК РФ не дает точного определения указанного термина. Однако можно сделать вывод, что распространение есть введение экземпляров произведения в гражданский оборот, прежде всего путем продажи. В это понятие также включаются: предложение к продаже, бесплатное распространение (дарение), мена, сдача в прокат и другие подобные действия. Первоначально право на распространение произведения понималось как часть права на воспроизведение. Более того, во многих зарубежных странах оно и теперь не признается отдельным авторским правом. Между тем распространение произведения может не совпадать по времени совершения этого действия и по территории его совершения с воспроизведением. Все это свидетельствует о целесообразности конструирования самостоятельного права на распространение, что и было сделано в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах», а затем и в части четвертой ГК РФ.

Публичный показ произведения — любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности, непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения. Публичный показ произведения необходимо отличать от публичного исполнения.

Публичное исполнение произведения — это представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (телеили радиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.

Основное различие между показом произведения и его исполнением состоит в том, что если при публичном показе произведение или какая-то его часть просто демонстрируется публике, без совершения автором или иным лицом каких-либо активных действий, то во втором случае произведение доводится до зрителей или слушателей путем совершения действий, выражающихся в пении, танце, декламации и т. д. При показе произведения осуществляется прямой контакт произведения со зрителем (публикой), при исполнении данный контакт опосредуется деятельностью исполнителя. Публичность же при показе и исполнении произведения означает, что демонстрация произведения перед специалистами или его исполнение в кругу семьи или близких друзей не образуют публичного показа или публичного исполнения и не влекут предусмотренных законодательством правовых последствий.

Импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения. Под этим правом понимается только импорт экземпляров произведения, а не прием поступающих из-за рубежа радиои телепередач, причем сами импортированные в Россию экземпляры предназначены для распространения. Под импортом следует понимать пересечение экземплярами произведения государственной границы РФ и возможное последующее растаможивание этого товара. Право на импорт неразрывно связано с правом на распространение и в известной мере является его детализацией. Обладая правом на импорт, автор может пресечь нарушение своего права на распространение уже на стадии подготовки нарушения. Под распространением экземпляров произведения, упоминаемым в праве на импорт, следует понимать распространение как на территории РФ, так и в зарубежных странах. Иными словами, право на импорт касается и тех экземпляров произведения, которые ввозятся на территорию РФ для последующего распространения в зарубежных странах, а не только в России.

Прокат оригинала или экземпляра произведения. Право на прокат принадлежит автору независимо от права собственности на экземпляры произведения. Лицо, получившее право на дальнейшее распространение экземпляров произведения, не вправе сдавать эти экземпляры в прокат без дополнительного согласия со стороны правообладателя. Указанную норму нельзя толковать как особое право проката экземпляров произведения, принадлежащее только автору и неотчуждаемое от личности автора в период его жизни. Напротив, право проката может уступаться автором другим лицам по авторскому договору, при этом оно автоматически включается в право на распространение. Тем не менее для исключения возможных споров и недоразумений можно рекомендовать сторонам, заключающим авторский договор, особо упоминать в нем право проката. Тем более что существует презумпция, согласно которой права, нс указанные в авторском договоре, считаются непереданными.

Сообщение в эфир — это сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия, независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под таким сообщением понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания либо с ее согласия. Дело в том, что советское законодательство (ст. 492 ГК РСФСР) допускало свободное бесплатное использование на радио и телевидении любых опубликованных произведений, что препятствовало вступлению СССР в Бернскую конвенцию и во Всемирную конвенцию об авторском праве, а также существенно снижало уровень охраны авторских прав в Советском Союзе.

Введение

права на передачу в эфир заставляет радиои телевизионные организации по-новому строить договоры, заключаемые с отдельными авторами, а также заключать генеральные соглашения с организациями, управляющими имущественными авторскими правами на коллективной основе.

Сообщение по кабелю — сообщение произведения для всеобщего сведения посредством его передачи по телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания либо с ее согласия. По своему содержанию это право в основном аналогично праву передачи в эфир. В обоих правомочиях различают радиопередачи и телепередачи. В авторских договорах право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю и право передачи в эфир часто передаются вместе и на одинаковых условиях.

Отдельным способом использования произведения теперь считается ретрансляция (нодп. 8.1 и. 2 ст. 1270 ГК РФ)^[5]. До 1 октября 2014 г. ГК РФ определял ее как один из способов сообщения произведения в эфир или по кабелю. Под ретрансляцией понимается прием и одновременное сообщение в эфир, в том числе через спутник или по кабелю полной и неизменной радиоили телепередачи, ее существенной части, которую сообщает в эфир или по кабелю организация эфирного или кабельного вещания. Практическое значение такого нововведения состоит в следующем: правообладатель может заключить лицензионный договор с указанием только на один конкретный способ использования произведения — ретрансляцию. Раньше для этого бы понадобилось использовать более сложные формулировки.

Перевод или другая переработка произведения. Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или базы данных с одного языка на другой, за исключением адаптации, т. е. внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.

Практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта. Суть права авторов на практическую реализацию соответствующих проектов заключается в том, что всякое практическое воплощение в жизнь произведений архитектурной, градостроительной, дизайнерской, садово-парковой графики может осуществляться только с согласия авторов. Авторы таких проектов обладают правом разрешить или запретить создание в натуре изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, здания, сооружения, сада, парка. Права архитекторов и дизайнеров не ограничиваются теми чертежами, эскизами, макетами, в которых нашла воплощение творческая мысль. Они действуют и в отношении тех решений, которые нашли воплощение в конкретных строящихся или уже построенных объектах. Без согласия автора, а в случае перехода прав к правопреемнику — без его согласия, нельзя повторно реализовать соответствующий проект, хотя бы он и был воплощен в конкретных объектах.

Автор проекта в соответствии со ст. 1294 ГК РФ и Федеральным законом от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» имеет право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством архитектурного объекта. При осуществлении авторского контроля за разработкой документации для строительства автор архитектурного проекта может запрещать изменять документацию для строительства по сравнению с архитектурным проектом. При осуществлении авторского надзора за строительством автор контролирует соответствие возведения архитектурного объекта архитектурному проекту и документации для строительства.

Предоставление доступа к произведению таким образом, что лицо, желающее им воспользоваться, может сделать это из любого места и в любое время по собственному выбору. Ранее это право звучало как «право па доведение до всеобщего сведения». Оно было введено в российское законодательство под влиянием Договора ВОИС по авторскому праву 1996 г., где оно определяется, как «исключительное право разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствами беспроволочной связи, включая доведение своих произведений до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору». Право на доведение до всеобщего сведения было введено в действие с 1 сентября 2006 г. в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации „Об авторском праве и смежных правах“». Указанное интернетправомочие с принятием части четвертой ГК РФ подверглось определенным изменениям. Для Интернета не является характерным активное доведение произведения до публики. Оно лишь открывается для доступа, а активные действия по его поиску и скачиванию предпринимают уже пользователи сети. Это могло бы сильно осложнить защиту интересов правообладателей, сделать указанное правомочие неработоспособным^[6].

В настоящее время право на предоставление доступа к произведению при современном уровне развития техники означает право на размещение произведения в сети Интернет, которое включает и право определять режим и условия такого использования (платный или бесплатный, общедоступный или ограниченный). Вместе с тем право на предоставление доступа к произведению свидетельствует о том, что само по себе использование произведения в сети Интернет, производимое без согласия автора (правообладателя), является незаконным, нарушает авторские права. Само по себе право предоставления доступа к произведению, т. е. использования произведения в сети Интернет, вытекает из наличия права на воспроизведение, права на публичный показ, права на публичное исполнение, права на передачу в эфир и права на сообщение до всеобщего сведения по кабелю.

Статья 1255 ГК РФ в числе авторских прав упоминает право автора па вознаграждение за использование служебного произведения. Неужели это означает, что автор, написавший произведение науки, литературы или создавший произведение искусства, имеет право на получение вознаграждения только при создании служебного произведения? Конечно, нет. Как правило, авторское вознаграждение выплачивается в рамках договоров об использовании произведений. В силу действия принципа свободы договора стороны самостоятельно определяют размер, порядок исчисления и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения. Вопрос определения справедливого размера вознаграждения авторов сложен, так как требует учета интересов не только авторов, но и пользователей, и даже общества^[7]. Но в силу того, что автор является более слабой стороной по договору, чем, например, издатель, утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкальных и тому подобных произведений, воспроизведение произведений путем звукозаписи, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.

Статья 1295 ГК РФ «Служебное произведение» действует в редакции Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ. Согласно п. 2 ст. 1295 ГК РФ если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст на него исключительное право другому лицу или не сообщит автору о сохранении его произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору. Выражение «возвращается автору» заменило прежнюю фразу «принадлежит автору». Новое словосочетание указывает на то, что исключительное авторское право на служебное произведение первоначально возникает у автора и переходит к работодателю в силу основания, установленного законом.

Было также введено еще одно новое правило, согласно которому право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам. Получается, что право автора на вознаграждение за служебное произведение представляет собой по природе имущественное, но неотчуждаемое право.

Автор по своему усмотрению может разрешать или запрещать другим лицам использование объекта авторского права. Отсутствие запрета, как уже отмечалось, не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующий объект авторского права без согласия автора или иного правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой ГК РФ. Тем самым отечественный законодатель сделал выбор в пользу теории единого исключительного права, а не группы исключительных прав на тот или иной объект интеллектуальной собственности.

• [1] См .'.Дозорцев В. А. Интеллектуальные права: понятие, система, задачи кодификации.С. 120; Его же. Понятие исключительного права // Проблемы современного гражданскогоправа: сб. ст. М.: Городец, 2000. С. 296.
• [2] «Потребление» произведения, например чтение книги, просмотр фильма, использование функционала программы, традиционно нс рассматривается в качестве его использования в рамках авторского права. Соответственно, речь не может идти о наличии связи междуносителем произведения и правом на его использование, аналогичной отношению главнойвещи и принадлежности. То, что установление такой зависимости принципиально возможно, видно на примере и. 2 ст. 1291 ГК РФ: в случае, если исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель без согласия автора илииного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения вправе демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал произведениядля демонстрации на выставках, организуемых другими лицами. Приобретатель оригинала произведения изобразительного искусства или фотографического произведения, который изображен на этом произведении, вправе без согласия автораили иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения использовать это произведение в качестве иллюстрации при издании своих литературных произведений, а также воспроизводить, публично показывать и распространять без цели извлечения прибыли копиипроизведения, если иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем. В этом случае можно увидеть сосуществование двух правовых режимов. Приобретатель фотографического произведения, который изображен на этом произведении, также вправе свободно использовать его в связи с изданием произведений, посвященных биографии приобретателя, если иное не предусмотрено договором с автором или инымобладателем прав на фотографическое произведение.
• [3] См.: Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.С. 517.
• [4] Примерный перечень правомочий, составляющих исключительное право на использование произведений, приведен в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Он является открытым, неисчерпывающим, в нем приведены наиболее типичные способы использования произведений. Важноподчеркнуть тот факт, что в период действия Закона РФ «Об авторском праве и смежныхправах» в специальной литературе развернулась дискуссия о том, являлся ли предусмотренный ст. 16 этого закона перечень правомочий, составляющих исключительное право, исчерпывающим, поскольку, с одной стороны, п. 1 ст. 16 этого Закона, так же как и ГК РФ, содержал указание на то, что автор вправе использовать свое произведение в любой формеи любым способом, а с другой — в п. 2 той же статьи приводился конкретный переченьправомочий без указания на его открытый характер. Например, Э. П. Гаврилов, С. А. Судариков исходили из исчерпывающего характера соответствующего перечня правомочий, а В. А. Дозорцев и А. П. Сергеев указывали на то, что имевшийся перечень правомочийне мог носить исчерпывающего характера, поскольку автору принадлежит право использовать произведение любым способом и в любой форме, следовательно, в том числе способамии в формах, не поименованных в законе. Нетрудно заметить, что в настоящее время законодатель для устранения любых сомнений предварил имеющийся в п. 2 ст. 1270 ГК РФ перечень правомочий словами «в частности». — Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в частипервую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельныезаконодательные акты Российской Федерации» (нодп. «а» и. 29 ст. 3) уточнено, какие действия не считаются использованием произведения путем его воспроизведения, а следовательно, в отношении каких действий правообладатель не может заключить лицензионноесоглашение или принять меры для защиты исключительного права.
• [5] Такие изменения в ГК РФ внесены Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ"О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (поди, «г"п. 29 ст. 3).
• [6] См.: Калятин В. О. Авторское право в проекте части четвертой Гражданскогокодекса РФ. С. 12.
• [7] В Нидерландах 1 июля 2015 г. вступил в силу новый Закон о договорах в авторскомнраве, в соответствии с которым у авторов есть право на справедливое вознаграждение (справедливую компенсацию), размер которого (которой) в каждой конкретной сфере долженбыть установлен Министерством образования, науки и культуры, но совместному запросупредставителей авторов и пользователей. Данный вид вознаграждения, по сути, представляетвознаграждение, установленное в соответствии с императивными минимальными ставкамивознаграждения, которые применяются во всех случаях заключения возмездного договорао передаче прав между автором и пользователем. Более подробно см.: Copyright Contract Act, Bill № 33 308, 2015. URL: http://www.ipmc.nl/en/file/38/download?token=hKfqvTIF (датаобращения: 21.11.2016).