Банковая гарантия и безотзывный аккредитив

В отношении каждого договора должен быть поставлен вопрос об обеспечении выполнения покупателем его обязательств. В случае платежа наличными получение продавцом цены обеспечивается тем, что до платежа распоряжение товаром остается у продавца. Так, например, в случае продажи товара, отправляемого морским путем, коносаменты передаются покупателю не ранее получения полного платежа. Однако, как мы видели, в некоторых случаях покупателю предоставляется кредит. Кроме того, необходимо помнить, что вопрос об обеспечении выполнения покупателем его обязательств должен быть поставлен и по поводу других обязательств покупателя. Покупатель должен принять товар в обусловленном договорном количестве. Договор должен предусматривать и другие обязательства покупателя (см., например, ниже, п. 17). За выполнение этих обязательств покупатель несет ответственность (возмещение убытков, уплата обусловленных договором неустоек). Обязанность покупателя платить цену, в случае предоставления хотя бы краткосрочного кредита, должна быть, во всяком случае, дополнительно обеспечена. Вопрос о дополнительном обеспечении других обязательств покупателя решается в зависимости от того, кто является покупателем (принимается во внимание его коммерческое положение, финансовая мощность и т. п.). Наиболее обычными в наших экспортных нефтяных договорах и наиболее практичными способами обеспечения обязательств покупателя являются банковая гарантия и безотзывный аккредитив.

Банковая гарантия есть такой вид договора поручительства, по которому поручителем является банк. Банк принимает на себя по договору с продавцом обязанность нести перед последним ответственность за покупателя во всем, что указано в поручительстве. Банковая гарантия оформляется в виде письменного обязательства банка перед продавцом (банковое гарантийное письмо). По поводу банковой гарантии в договоре продавца с покупателем должны быть предусмотрены следующие вопросы: 1) какой банк должен выдать гарантию, 2) обусловленность договора купли-продажи получением гарантии, 3) сумма гарантии, 4) содержание гарантии. По первому вопросу в договоре должно быть указано наименование банка или же обусловлена гарантия банка, согласованного с продавцом. По второму вопросу должно быть указано, что договор купли-продажи вступает в силу лишь после получения продавцом гарантии. На получение гарантии в договоре может быть указан срок (например, 7 дней после подписания договора) и оговорено, что, в случае неполучения гарантии в этот срок, договор считается аннулированным и не имеющим никакой силы. В течении действия договора гарантия может быть продавцом использована полностью или в части. На этот случай в договоре должна быть обязательно предусмотрена Обязанность покупателя восполнить гарантию, т. е. обеспечить получение продавцом нового гарантийного обязательства банка на соответствующую сумму. На случай невыполнения покупателем гарантии в указанный в договоре короткий (например, 3—7-дневный) срок, должно быть обусловлено право продавца односторонне расторгнуть договор, или даже автоматическое прекращение действия договора. Договор должен предусмотреть сумму, на которую должна быть получена гарантия. Наконец, относительно содержания гарантии в договоре должно быть указано, что содержание ее должно быть предварительно согласовано с продавцом. В противном случае обязательство покупателя может оказаться выполненным выдачей банком гарантии, не обеспечивающей в достаточной степени продавца. Кроме того, лучше в самом договоре оговорить срок гарантии, который должен превосходить срок действия договора так, чтобы продавец имел необходимое время для осуществления своих прав по гарантии, а также право продавца получить удовлетворение по гарантии без необходимости предварительного обращения с требованном к покупателю и независимо от возражений покупателя. В договоре должно быть также указано, что гарантия должна обеспечивать выполнение покупателем всех его обязательств по договору (в том числе платеж неустоек и возмещение убытков).

Банковая гарантия может служить для обеспечения всех обязательств, которые покупатель принимает по договору с продавцом. Удобным способом обеспечения получения обусловленной договором цены может служить так называемый безотзывный или подтвержденный аккредитив. Этим двум терминам обычно придается тождественное значение. Однако, ввиду не вполне установившейся банковой терминологии лучше писать в договоре «безотзывный и подтвержденный аккредитив». Под аккредитивом разумеют особую банковую операцию, согласно которой банк принимает на себя перед клиентом обязанность произвести третьему лицу платеж против представления этим третьим лицом товарных или иных документов. Такая операция не создает для третьего лица непосредственного права требования к банку. Для возникновения такого права необходимо, чтобы банк принял на себя такое обязательство в отношении третьего лица, подтвердив ему аккредитив. Такой аккредитив (подтвержденный или безотзывный) создают непосредственное обязательство банка перед третьим лицом. Если договор устанавливает обязанность покупателя открыть в пользу продавца безотзывный аккредитив, то в договоре должен быть указан банк (см. выше о банковой гарантии), размер аккредитива, срок аккредитива и момент, к которому он должен быть открыт. Аккредитив должен быть открыт с таким расчетом, чтобы продавец, принимая необходимые для сдачи товара меры, уже имел безотзывный аккредитив. Поэтому безотзывный аккредитив при отправке товара морем должен быть открыт и получен продавцом, во всяком случае, до погрузки товара. В случае договора «сиф», лучше всего, если отзывной аккредитив будет открыт еще до фрахтования продавцом тоннажа. Этим продавец предохраняет себя от убытков, могущих произойти для него, если он зафрахтует пароход и затем не получит безотзывного аккредитива. Платеж по аккредитиву должен производиться согласно условиям договора, следовательно, против телеграммы капитана об отгрузке или против коносаментов и т. п.