Международный гражданский процесс

В результате освоения данной главы студент должен:

знать

• • понятие международного гражданского процесса;
• • понятие международной подсудности;
• • общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве;
• • порядок исполнения иностранных судебных поручений и оказания правовой помощи;
• • порядок признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений;

уметь

• использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;

владеть

• навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

Понятие и источники международного гражданского процесса

Международный гражданский процесс (МГП) — это совокупность процессуальных норм, регулирующих процедуру рассмотрения гражданскоправовых споров, связанных с правопорядком двух и более государств. Термин «международный гражданский процесс» имеет условный характер. Слово «международный» имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие частноправового отношения, связанного с иностранным правопорядком.

Международный гражданский процесс представляет собой комплексный институт в составе МЧП. Включение норм МГП в структуру МЧП закрепляется в национальных кодификациях: «Настоящий Закон определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства, а также [определяет] нормы процессуального права, применяемые при производстве по такому делу» (ст. 1 Закона Грузии о МЧП).

Нормы МГП направлены на регулирование частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. В сферу действия МГП входят:

• • международная подсудность гражданских дел;
• • гражданско-процессуальный статус иностранных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций;
• • судебные доказательства в делах, связанных с иностранным правопорядком;
• • решение вопроса о применимом праве;
• • установление содержания, толкование и применение иностранного права;
• • исполнение иностранных судебных поручений;
• • признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;
• • принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.

Международный гражданский процесс — самостоятельная отрасль системы МЧП и включается в его структуру как подсистема (de lege ferenda), однако МГП нельзя считать придатком МЧП. МГП обладает преимуществом в том смысле, что применению подлежат коллизионные нормы того государства, чей суд рассматривает дело. В определенной степени МЧП зависит от МГП и стороны могут использовать эту зависимость для применения определенного материального права. В доктрине подобное явление называют forum shopping («покупка суда»).

Кодификации МЧП, произведенные в конце XX — начале XXI вв. (Швейцария, Лихтенштейн, Грузия, Болгария, Украина, Турция), в подавляющем большинстве объединяют вопросы, входящие в сферу действия МЧП и МГП. Из всех современных автономных кодификаций МЧП, только эстонский, польский и азербайджанский законодатели не включили вопросы МГП в единую кодификацию.

Главным источником МГП является национальное законодательство. В праве многих государств гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП (Аргентина, Греция, ФРГ). Во Франции судебное разбирательство гражданских дел с иностранным элементом регулируется общими нормами ГПК (1981); специальных разделов, посвященных данной категории дел, Кодекс не содержит.

Законодательные нормы о судоустройстве и судопроизводстве сосредоточены в разд. 28 Свода законов США. Разбирательство гражданских дел, связанных с иностранным правопорядком, регулируется на общих основаниях; отдельного раздела, посвященного МГП, в Своде законов нет. Отдельные нормы МГП содержатся в Федеральных правилах гражданского процесса для районных судов (1937), Федеральных правилах доказательств (1975), в ЕТК США. Основные положения МГП закреплены в Своде законов о конфликтах законов.

В Польше принят Закон о МЧП, однако нормы МГП включены в ГПК (1964). Аналогичная ситуация сложилась и в австрийском праве: Закон о МЧП не содержит норм МГП. Нормы МГП зафиксированы в нескольких законодательных актах: в Законе о юрисдикции, в ГГ1К, в Уставе исполнительного производства. Подобная модель была воспринята в Азербайджане и Эстонии.

Во многих государствах приняты единые законы о МЧП и МГП. Один из первых таких актов — это Закон Чехословакии о международном частном праве и международном гражданском процессе (1963), который представлял собой единый нормативный акт, содержащий коллизионные нормы МЧИ и основные положения МГП. Подобный подход отражен и в современном чешском праве — Закон о МЧИ Чехии также представляет собой комплексную автономную кодификацию МЧП и МГП. Раздел I проекта определяет компетенцию чешских органов юстиции по частноправовым спорам, связанным с иностранным правопорядком, разд. II регулирует положение иностранцев в процессе и устанавливает процедуру рассмотрения споров в МГП, разд. III регламентирует оказание правовой помощи, признание и исполнение иностранных решений.

Большинство государств, принявших специальные законы о МЧП, включили в них и нормы МГП: Закон о реформе итальянской системы международного частного права (разд. II «Итальянская юрисдикция», разд. IV «Действительность иностранных судебных решений и актов»); Кодекс МЧП Туниса (тит. II «Компетенция тунисских юрисдикционных органов»", тит. III «Экзекватура на решения и акты иностранных юрисдикционных органов», тит. IV «Иммунитеты»),.

Многие государства зафиксировали нормы МЧП и МГП в специальных разделах гражданских кодексов: ГК Квебека (кн. 10, тит. 2 гл. 4 «О процессе», тит. 3 «О международной юрисдикции органов властей Квебека», тит. 4 «О признании и приведении в исполнение иностранных решений и о юрисдикции иностранных властей»), Вводный закон к ГК Бразилии.

В российском праве нормы МГП закреплены в ГК РФ, ГПК РФ, СК РФ, АПК РФ, Законе о МКА, Основах законодательства РФ о нотариате. Российский МГП частично кодифицирован: гл. 31—33.1 АПК РФ и разд. V ГПК РФ посвящены рассмотрению гражданских дел «с участием иностранных лиц». Следует отметить недостатки подобной терминологии: буквальное толкование может привести к выводу, что нормы этих разделов регулируют процедуру разбирательства не всех дел, связанных с иностранным правопорядком, а только тех, где субъектом правоотношения является иностранное лицо. С точки зрения смыслового толкования норм соответствующих разделов АПК и ГПК подобный вывод представляется неправильным: по смыслу речь идет о процедуре разбирательства любых гражданско-правовых споров, связанных с иностранным правопорядком, а не только тех, участие в которых принимают иностранные лица.

В национальном праве наблюдается устойчивая тенденция к кодификации норм МЧП и МГП. Наиболее правильным представляется подход, избранный законодателем, принявшим единый акт кодификации МЧП и МГП. С практической точки зрения этот способ наиболее удобен — реализация положений МЧП предполагает наличие специальных процедурных форм, поэтому такая структура законодательства облегчает работу правоприменительных органов.

Международные договоры по процессуальным вопросам направлены на организацию взаимодействия государственных структур разных стран в целях защиты гражданских прав. В современном мире роль международных соглашений в регулировании судопроизводства возрастает.

Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., первые редакции которой были приняты в 1896 и 1905 гг., регулирует вручение судебных и внесудебных документов, выполнение отдельных процессуальных действий и судебных поручений, бесплатное оказание правовой помощи. К Конвенции присоединились в основном европейские государства (США и Великобритания в ней нс участвуют). Соотношение действия Конвенции (1954) и двусторонних договоров основано на принципе преимущества специального закона перед общим: положения двусторонних договоров имеют преимущественную силу.

Венские конвенции о дипломатических сношениях (1961) и о консульских сношениях (1963) содержат положения о дипломатических и консульских привилегиях и иммунитетах от юрисдикции государства пребывания; положения о юридической помощи и защите граждан своего государства на территории государства пребывания.

Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г., облегчила процедуру предоставления и признания официальных документов в иностранных правоприменительных органах, ввела понятие «апостиль» и установила его форму. Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства (1968) определила порядок обмена правовой информацией и процесс установления содержания норм иностранного права, процедуру сотрудничества компетентных органов государств.

Конвенция о доступе к международному правосудию от 25 октября 1980 г. регулирует вопросы оказания финансовой помощи по несению и обеспечению процессуальных расходов, вопросы иммунитета свидетелей и экспертов, порядок сношений через специально создаваемые органы. Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам от 15 ноября 1965 г. устанавливает порядок вручения документов находящимся за границей лицам (дипломатический, консульский, через центральные органы юстиции). Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам от 18 марта 1970 г. закрепляет упрощенный порядок сношений государственных органов по поводу исполнения иностранных судебных поручений.

В 2005 г. была открыта для подписания Конвенция о соглашениях об исключительном выборе суда, нацеленная на повышение эффективности соглашений о выборе суда между сторонами торговых сделок. В Конвенции отражена доктрина «forum non conveniences», в соответствии с которой государство может заявить, что его суды вправе отказать в рассмотрении споров, к которым применяется соглашение об исключительном выборе суда, если «помимо места нахождения выбранного суда» нет никакой связи между таким государством и сторонами спора.

С 1960;х гг. в международном праве имеет место тенденция «комплексной» унификации норм МЧП/МГП — приняты и вступили в силу Гаагские конвенции о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении (1965); о юрисдикции, применимом праве, признании, принудительном исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мер по защите детей (1996). Эти акты унифицируют коллизионные нормы и правила судопроизводства по соответствующим категориям дел.

Книга IV Кодекса Бустаманте «Международный гражданский процесс» детально регламентирует вопросы МГП: общие правила компетенции и изъятия из этих правил; право быть стороной в процессе; отводы международного характера; общие правила о доказательствах и специальные правила о доказывании иностранных законов; признание и исполнение иностранных судебных решений.

Для судов стран — членов ЕС и стран — участниц ЕАСТ особо важную роль в области МГП играют Брюссельская конвенция о подсудности, признании и исполнении решений по гражданским и торговым делам (1968) и Луганская (Параллельная) конвенция о юрисдикции, признании и исполнении решений по гражданским и торговым делам (1988). По сути, единственным отличием Луганской конвенции от Брюссельской является территориальная сфера действия: она распространяется не только на государства — члены ЕС, но и на страны — участницы ЕАСТ (Швейцария, Исландия, Норвегия и Дания).

В ЕС ведется работа по замене текстов наиболее востребованных конвенций «полноценными законодательными актами ЕС» (регламентами Европейского парламента и Европейского Совета), не требующими ратификации и имеющими прямое действие в национальных судах. В рамках этого процесса Брюссельская конвенция (1968) была заменена Регламентом (ЕС) № 44/2001 Совета от 22 декабря 2000 г. о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам (Брюссель I). В настоящее время принята новая редакция Брюссель I — Регламент ЕС № 1215/2012 о юрисдикции, признании и приведении в исполнение судебных решений, но гражданским и коммерческим делам от 12 декабря 2012 г. (Брюссель I bis).

Однако Брюссельская конвенция сохраняет свое действие — она продолжает применяться к судебным разбирательствам, начатым до вступления в силу Брюссель I bis, а также к документам, официально составленным или зарегистрированным до этого момента (ст. 66 Брюссель I bis).

Под действие Регламента Брюссель I bis подпадают только дела, вытекающие из гражданских и торговых отношений. Из сферы его действия исключены вопросы гражданского состояния, правои дееспособности физических лиц, семейных отношений, завещаний и наследования, банкротства, социального обеспечения, арбитража и иные дела, перечисленные в п. 2 ст. 1. Редакция Луганской конвенции 2007 г. адаптирована к положениям Брюссель I bis.

Конвенция ЕС о подсудности, признании и исполнении решений по брачным делам 1998 г. заменена Регламентом Совета ЕС № 2201/2003 от 27 ноября 2003 г., относящимся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и делам об ответственности родителей в отношении общих детей супругов (Брюссель II bis). В ЕС также действуют регламенты от 29 мая 2000 г. № 1348/2000 о вручении на территории государств ЕС судебных и внесудебных документов по гражданским и коммерческим делам; от 28 мая 2001 г. № 1206/2001 о сотрудничестве между судебными органами государств ЕС в области получения доказательств по гражданским и коммерческим делам.

В настоящее время на уровне ЕС также имеет место тенденция принимать акты «комплексной» унификации, но вопросам МЧП/МГП — регламенты от 18 декабря 2008 г. № 4/2009 о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении судебных решений и сотрудничестве по делам, касающимся алиментных обязательств); от 4 июля 2012 г. № 650/201 о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений и принятии и применении аутентичных документов по вопросам наследования и о создании Европейского сертификата о наследовании (Рим IV).

Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры о взаимном признании и исполнении судебных и арбитражных решений, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи, в которых решаются комплексы вопросов, касающихся:

• • сотрудничества между органами юстиции;
• • правовой защиты;
• • определения и разграничения компетенции судов и применимого права;
• • процессуальных прав иностранцев;
• • исполнения поручений о правовой помощи;
• • признания и исполнения решений.

Отдельные вопросы МГП (процессуальное представительство консулами граждан своих государств, выполнение консулами отдельных нотариальных действий) разрешаются в двусторонних консульских конвенциях, которые связывают друг с другом все государства мира.

Нормы международных договоров, посвященных регулированию гражданских процессуальных правоотношений, в соответствии с общим принципом верховенства международного права имеют приоритетное применение перед нормами национального права в случае их взаимного противоречия (ст. 1 ГПК РФ; ст. 3 АПК РФ).

«Мягкое право» как источник МГП представляет собой процессуальные нормы, закрепленные в резолюциях-рекомендациях международных организаций. В 2004 г. руководящие органы Американского института права совместно с УНИДРУА приняли Принципы транснационального гражданского процесса (ALI/UNIDROIT; далее — Принципы ЛЛИ/УНИДРУЛ). Кроме Принципов были приняты Правила транснационального гражданского процесса, разработанные в качестве возможного примера включения Принципов в национальное законодательство. Статус официального документа имеют только Принципы (Правила — это дополнение к ним).

Исходная идея разработки Принципов — создание свода процессуальных правил, которые могли бы применяться в любой процессуальной системе для рассмотрения споров из международных коммерческих контрактов с участием лиц, не являющихся резидентами государства, суд которого рассматривает спор. Этим определяется главная сфера применения Принципов и их предмет — они предназначены для регламентации разбирательства споров в области трансграничной торговли (как в государственных судах, так и в международном коммерческом арбитраже). Однако по желанию государства Принципы могут использоваться как процессуальные стандарты при рассмотрении любых категорий дел, в том числе не относящихся к спорам в сфере международной торговли.

Принципы представляют собой фундаментальный свод процессуального права: независимость, беспристрастность и квалификация суда и судей (Принцип 1); процессуальное равенство сторон (Принцип 3); надлежащее извещение и право представлять свои объяснения (Принцип 5); язык судопроизводства (Принцип 6); своевременное отправление правосудия (Принцип 7); общие положения, относящиеся к структуре судопроизводства (Принцип 9); общие правила о доказывании (Принципы 16—19, 21, 22); вынесение судебного решения (Принцип 23); обжалование судебного решения и его последствия (Принципы 27 и 28); исполнение сз’дебных решений (Принципы 26, 29, 30); международное судебное сотрудничество (Принцип 31).

С самого начала работы над проектом Принципов и Правил было принято решение подготовить документ со статусом документа lex mercatoria, аналогичного Принципам международных коммерческих контрактов УНИДРУА (а не международного договора). Статус Принципов АЛИ/УНИДРУА позволяет государствам максимально гибко подходить к вопросу о форме и объеме включения Принципов и Правил в их национальную правовую систему, использовать их в качестве ориентира при реформе национальных правил судопроизводства.

Современные исследователи оценивают Принципы и Правила АЛИ/ УНИДРУА как «один из важнейших и наиболее захватывающих юридических проектов нашего времени»^[1]. Эти документы в настоящее время представляют собой основной акт мягкого права, являющийся источником МГП.

В западных государствах в качестве официального самостоятельного источника МГП признается доктрина права. В России доктрина фактически также является источником МГП: при разбирательстве дел, связанных с иностранным правопорядком, российские суды используют комментарии к гражданско-процессуальному и гражданскому законодательству; мотивировочные части судебных решений зачастую основываются на доктринальных построениях. Теоретические исследования являются важнейшим источником при необходимости восполнения пробелов законодательства по вопросам МГП при помощи аналогии права или закона.

Аналогия права и аналогия закона повсеместно признаны самостоятельными источниками МГП. В российском гражданско-процессуальном законодательстве указано (ст. 1 ГПК РФ, ст. 3 АПК РФ), что в случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей соответствующие отношения, суды общей юрисдикции и мировые судьи применяют норму, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия нрава). Роль аналогии как источников МГП тождественна роли доктрины и сводится к восполнению пробелов в законодательном регулировании разбирательства гражданских дел, связанных с иностранным правопорядком.

• [1] Принципы трансграничного гражданского процесса = ALI/UNIDROIT Principles ofTransnational Civil Procedure / пер. с англ. Е. А. Виноградова, М. А. Филатова. М., 2011.