Система цивилистической науки (п. 41-491)

• 41. «Законодательная» система (ее существо и объяснение). В течение длительного времени господства в правоведении позитивистского направления изучение гражданского права сводилось к изучению по преимуществу законодательных норм. В таких условиях состав цивилистической науки и се структура предопределялись в первую очередь содержанием и системой основополагающих законодательных актов, регулирующих гражданские отношения в соответствующий период времени — Гражданских кодексов РСФСР 1922 и 1964 гг., Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1961 и 1991 гг. и, соответственно, Гражданского кодекса РФ 1994—2006 гг. Что есть в законодательстве — о том рассказывает и «наука»; чего в законе нет — того и в науке не имеется. Подробно расписано нечто в законодательстве — прекрасно, значит, именно по этому вопросу вскоре появятся толстые «труды»; а о чем-то сказано в ГК только два слова — так и «ученые» но нему более предложения не напишут. Находится раздел «Наследственное право» в конце ГК — ну, значит, и ученые займутся им в самую последнюю очередь и т. д.
• 41¹. Последствия «законодательного» наполнения и структурирования науки. Ничего хорошего политика следования науки за законом не приносит. Главное из вредных се последствий состоит в отказе ученых от любых попыток толкования, объяснения, обработки и оценки законодательных норм. А зачем, если это — закон? — предписание категорическое, для всех общеобязательное, а значит… истинное! В итоге соответствие «выводов» ученого положениям законодательства у нас является… критерием истинности научного знания. Главное — без ошибок воспроизвести (скопировать) законодательную норму, после чего можно постараться разъяснить ее «своими словами», т. е. прокомментировать. Подобной «информационнокомментаторской» работой не брезговали даже дореволюционные авторы; в советское же время она заполнила собой правоведение настолько, что к середине 1950;х гг. у нас выродился навык применения даже догматического метода. Сегодня почти выродилось и комментирование, которое стали подменять… пересказом закона. Любые, самые незначительные, технические изменения в законе отправляли и отправляют в макулатуру горы подобных «трудов» и «учебников».
• 41². Социолого-комментаторская смесь. На доведение принципа «примата законодательства» до его логического конца советские цивилисты всетаки не решились — уж слишком убогой начинала в этом случае выглядеть наука. Ведь если гражданское право — это и в самом деле лишь совокупность норм законодательных и подзаконных правовых актов, то и наукой гражданского права нужно будет считать учение об одних только гражданско-правовых нормах — об их понятии, источниках, толковании и применении. Поскольку в гаком виде гражданское право мало напоминало науку, в его предмет внесли ряд «теоретических проблем», исконно составлявших «епархию» позитивистской и социологической школ (предмет, метод и принципы гражданского права, гражданские правоотношения, субъективные права и юридические обязанности, субъекты и объекты права и т. д.). К «совокупности норм» все это не имело ни малейшего отношения, но тем не менее! — все это было принято… «проходить», т. е. изучать чисто символическим, «дежурным» образом, так, чтобы даже дослужившись до доктора и профессора «ученый» не понимал, зачем все это нужно и какой смысл имеется, к примеру, в понятии правоотношения. Получившийся этакий «микс» из социологии и комментариев с внешней стороны выглядел чуть более привлекательно, чем переписанный закон.
• 42. «Категориальная» система правоведения. Научное изучение гражданского права должно иметь в своей основе систематизацию не самих гражданско-правовых норм, а тех гражданско-правовых категорий (форм, институтов и конструкций), которыми описываются регулируемые гражданским правом общественные отношения; правовая норма — лишь одна из них^[1]. Умение, во-первых, «приводить» любые конкретные жизненные отношения «к общему юридическому знаменателю» в виде правовых категорий, и во-вторых, выстраивать из этих категорий

правовые модели интересующих (необходимых клиенту) жизненных отношений — и есть гот навык, который будущий юрист должен приобрести обучением в университете. По фактическим обстоятельствам дать заключение о правах и обязанностях известных лиц либо указать, какие фактические обстоятельства, в каких условиях и каким образом необходимо создать, дабы получить известные права и обязанности определенных лиц, — вот существо юридической деятельности — работы, оплачиваемой юристу.

• 43. Категории науки гражданского права. Что же это за такие «кубики» и «кирпичики» — правовые категории, на которых покоится (из операций с которыми слагается) вся юридическая деятельность? Основными (ключевыми, родовыми) категориями науки гражданского права — категориями, подлежащими самому тщательному усвоению учащимися, — являются следующие: (1) норма права-, (2) правовые формы — т. е. юридические способности и возможности со средствами своего обеспечения, включая центральную из них — гражданское правоотношение-, (3) предпосылки (условия) и основания облечения фактических (жизненных) отношений в гражданско-правовые формы, включающие в себя понятия: (а) правосубъектности (субъекта права) или, проще говоря, лица-, (б) объекта права или блага-, (в) юридических фактов, обстоятельств, состояний и фактических составов (фактов).
• 44. Система общей части гражданского права. Изучение правовых категорий как таковых — вне их привязки к конкретным жизненным отношениям — составляет предмет общей теоретической (или просто общей) части гражданского права. Она включает: (1) понятия о частном и гражданском праве как элементах объективного права и правопорядка (разд. I);
• (2) гражданско-правовые нормы в их источниках, толковании и применении, в том числе к отношениям с иностранным элементом (разд. II);
• (3) гражданско-правовые формы, в которые облекаются общественные отношения в результате их «урегулирования» нормами гражданского права, в первую очередь субъективные гражданские права (гражданские правоотношения) (разд. III); (4) гражданскую правосубъектность и ее носителей — субъектов гражданского права или лиц — физических и юридических (разд. IV); (5) объекты фактических (жизненных) отношений — материальные и нематериальные блага (разд. V); (6) обстоятельства реальной действительности (факты) — основания (причины) и условия (предпосылки) динамики правовых форм — юридические факты (разд. VI). Пролегомены + нормы + формы + лица + блага + факты = «формула» общей части гражданского права.
• 441. Абсолютные и относительные гражданско-правовые формы.

Особенная часть цивилистической науки изучает виды гражданско-правовых форм, в первую очередь виды частных (гражданских) правоотношений (прав и обязанностей), а также иные защищенные правом возможности или способности. Поэтому основой ее внутренней систематизации является систематизация гражданско-правовых форм. Ключевое значение имеет их разделение на абсолютные и относительные. Абсолютными называются такие правовые формы, которые дают известному лицу возможность рассматривать известные конкретные блага как свои, противополагаемые всем другим, чужим, в его отношениях со всяким и каждым. Относительными же называются такие правовые формы, которые предоставляют одному частному лицу известную меру господства над поведением другого частного лица. Абсолютные правовые формы выражают господство над чем-то своим; относительные же — над чем-то чужим.

• 45. Система особенной части гражданского права. (1) Абсолютноправовые формы. Особенную часть учебника логично открыть изучением абсолютных гражданско-правовых форм. В настоящем учебнике рассматриваются такие абсолютно-правовые формы, как: господство (1) над вещами, т. е. владение, а также вещные права — собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление, эмфитевзис, суперфиций, залог, ипотека и др. (разд. VII); (2) над результатами творческой деятельности — исключительные права — авторские, смежные и патентные (разд. VIII);
• (3) над социальными условиями существования личности — личные права — на индивидуализирующие обозначения, сохранение конфиденциальности информации, уважение к личности и др. (разд. IX) и (4) над наследственной массой — комплексом, образованным из всех видов прав известного физического лица вследствие его смерти, — наследственные права — права на призвание к наследованию, на принятие наследства и отказ от него (разд. X). Нормы + форма + управомоченный (активный) участник + благо + факты = «формула», применяемая при изучении каждой из абсолютно-правовых форм.
• 46. Система особенной части гражданского права. (2) Относительноправовые формы. Особенную часть гражданского права дополняет учение об относительных гражданско-правовых формах. К настоящему времени наиболее полно и хорошо исследована только одна из них — обязательственные права. Другие типы относительных правоотношений изучены либо в той же «обязательственной» парадигме (таковы отношения охранительные — деликтные, кондикционные, реституционные иные восстановительные и компенсационные), либо столь незначительно, что имеющийся объем научных знаний о всех них вполне может быть представлен в рамках единого раздела учебной дисциплины. Следовательно, завершающий «кусок» Особенной части будет состоять из двух следующих разделов: (1) XI — обязательственные правоотношения; (2) XII — иные (т.е. не являющиеся обязательствами) относительные гражданско-правовые формы, т. е. (а) охранительные, (б) ожидания удовлетворения, (в) секундарные и (г) членские или иначе — корпоративные права. Нормы + форма + управомоченный (активный) и обязанный (пассивный) участники + блага + + факты = «формула», применяемая при изучении относительно-правовых форм.
• 47. Практическая цивилистика. Завершающей частью курса гражданского права должна быть часть практическая (или специальная). Ее материал следует структурировать сообразно тем видам профессиональной деятельности, которой придется заниматься юристу на ниве гражданского права. Предварительно могут быть выделены следующие разделы: (1)

  введение

  в юридическую практику — об общем понятии, основах и формах

• (уровнях) юридической деятельности, правовом консалтинге и юридической помощи и т. д. (разд. XIII); (2) правовое положение специфических категорий физических лиц — иностранцев, апатридов, несостоятельных и т. д. (XIV); (3) правовая поддержка процессов создания, деятельности и прекращения юридических лиц (XV); (4) специфика правового режима отдельных видов материальных и нематериальных благ — недвижимых вещей, товаров, предприятий и др. (XVI); (5) правовое обеспечение работы с договорами и иными сделками, в первую очередь — коммерческими, «гражданское право для бизнеса» (XVII); (6) частноправовые аспекты бытовых, житейских отношений, в том числе семейных и трудовых, — «гражданское право граждан» (XVIII); (7) рекламационная (претензионная) и исковая работа + методология разрешения юридических конфликтов (XIX); (8) научное изучение и преподавание гражданского права (XX).
• 48. Границы применения систематики гражданского права. Представленная система науки ориентирована на догматическую разработку современного российского гражданского права. При изучении права с иных позиций она может и должна трансформироваться сообразно тому, что отличает предмет изучения от права российского. Так, пет ни смысла, ни возможности экстраполировать предложенную здесь систему на право римское или западноевропейское феодальное — системы, в рамках которых многие подразделения оказались бы «пустыми», так как их было бы просто нечем заполнить, и наоборот. Методы и технологии правовой оценки общественных отношений, результаты такой оценки, самый круг общественных отношений, регулируемых гражданским правом, разнятся от времени ко времени, от места к месту, от народа — к народу, находятся в развитии и, следовательно, нс могут быть ни постоянным, ни одинаковым. Нс может существовать ни раз и навсегда установленного состава и содержания правовых форм, ни их «застывшей» для всех и вся единой систематики.
• 49. Гражданско-правовые семьи (системы). Гражданское право каждой страны отличается индивидуальными особенностями, которые не могут игнорироваться при выработке системы науки, изучающей его нормы. Существуют, однако, страны, гражданское право которых обладает общими родовыми чертами, предопределяющими сходство как содержания законодательных норм, так и состав, и систематику создаваемых из их материала институтов и конструкций. Говорят, что такие страны принадлежат к одной правовой семье, или системе. Россия относится к странам так называемой пандектной семьи гражданского права, названной так по Пандектам (или Дигестам) Юстиниана — magnum monumentum juris Romani; как воспринятая в свое время Германским гражданским уложением 1898 г. она также называется германской. Ей противостоят такие системы права, как романская, институционная (по Институциям Юстиниана — еще одному знаменитому памятнику римского права) или французская (из-за того, что по ней был структурирован Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Code Napoleon))', англосаксонская', скандинавская (северная); дальневосточная (китайская); индуистская', исламская (шариатская); иудейская (ветхозаветная) и патриархальная (страны Африки).

49¹. Практическое преимущество категориальной юриспруденции.

Тот, кто изучал законы Российской Федерации, не может быть признан еще и знатоком законов Германии, Франции, Норвегии, Англии, США, Австралии, Индии, Китая и т. д. Это потому, что право, понимаемое как законодательные нормы, глубоко исторично и национально (конкретно). Такова же и юриспруденция, основанная на «законодательном» начале: она — законоведение, а не правоведение. Все меняется, если мы изучаем не законодательство само по себе, а «сложенные» из их материала юридические институты и конструкции: вспомним, что таковые могут быть сведены в описанную выше систему пяти (семи) правовых категорий. Представленное таким образом право составляет достояние как минимум планетарного масштаба. Носители университетского юридического образования всегда будут говорить друг с другом на одном языке независимо от того, факультет какого университета — в Москве, Париже, Гейдельберге, Риме, Оксфорде, Гарварде, Сингапуре или Нью-Дели — они заканчивали. В этом — качественное преимущество правоведения перед законоведением, юриспруденции категориальной перед «законодательной», юриста — перед специалистом по информационно-техническому обеспечению.

• [1] Правовые категории — это «фигурки», «кубики» или «кирпичики», из которых строятся правовые модели всех отношений, урегулированных правом. На уровне правовыхкатегорий (а не законодательных норм) должна строиться работа юриста — как ученого, так и практика — подобно тому, как речь слагается из звуков, письмо строится на буквах (Р. фон Иеринг), а музыка — на нотах (О. С. Иоффе). Взаимодействие правовых категорий, организуемое юристом, дает невероятно большое, достаточное для правового оформлениялюбых жизненных ситуаций, количество правовых форм.