Конкретизирующие и дефинитивные секундарные права (п. 1160-11634)

1160. Право выбора предмета предоставления. Отличительной чертой секундарных прав данного типа является то, что принадлежат они, как правило, должнику, их принадлежность кому-нибудь другому (кредитору или третьему лицу) должна быть прямо предусмотрена законом либо соглашением сторон. Наиболее известное право этого рода имеет место в альтернативных и факультативных обязательствах: в первом должник выбирает один из нескольких возможных предметов исполнения, во втором — между исполнением и его заменой (см. п. 953², 953⁴ Учебника). Другие подобные случаи составляют права выбора между выдачей имущества в натуре и выплатой его стоимости, принадлежащие, например, (1) обществу с ограниченной ответственностью либо (2) производственному кооперативу, обязанным рассчитаться с выходящими или исключаемыми из них участниками (п. 2 ст. 94, п. 1, абз. 3 п. 2 ст. 106.5 ГК). Право аналогичного выбора (между имуществом в натуре и его стоимостью) может принадлежать плательщику ренты по договору пожизненного содержания с иждивением, если оно предусмотрено договором (ст. 603). Данное право реализуется конклюдентными действиями в разумный срок после своего возникновения; очевидно, что он будет различным, например, для предоставления денежного и предоставления в виде натуральной выдачи.

1160¹. Право выбора способа предоставления. И это право выбора принадлежит, как правило, должнику. ГК предоставляет его в следующих случаях: (1) продавцу, не имеющему точного представления об ассортиментных предпочтениях покупателя, — право выбрать между передачей товара «…исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора», и отказом от исполнения договора (и. 2 ст. 467 ГК); (2) поставщику но договору, не определяющему вида транспорта и (или) условий доставки товаров, — право выбрать вид транспорта, которым он будет отгружать товар, и (или) те условия, на которых он будет производить поставку (и. 1 ст. 510); (3) арендодателю, передавшему в аренду вещь в ненадлежащем состоянии, — право выбрать между ее заменой вещью надлежащего состояния либо безвозмездно устранить недостатки переданной вещи (абз. 6 п. 1 ст. 612, п. 1 ст. 629). И это право реализуется, главным образом, конклюдентными действиями в разумный срок — таким образом, чтобы сделанный выбор оставлял кредитору время подготовиться к принятию надлежащего исполнения обязательства и не создавал иных к нему препятствий.

1161. Право выбора субъекта предоставления. А этим правом, наоборот, по общему правилу располагает кредитор. Почему? Потому что сама постановка вопроса о выборе лица — субъекта предоставления мыслима только и исключительно в том случае, когда в таком выборе заинтересован кредитор, а также потому, что подобного выбора, осуществленного должником, кредитор просто… не заметит: по ст. 313 ГК он вправе считать всякое предложенное ему надлежащее исполнение исходящим от должника. Кредитор же, в поисках субъекта предоставления, выбирает между (1) солидарными содоллсниками; (2) основным должником и его поручителем, залогодателем или гарантом, а также (при наличии) страховщиком его и (или) собственной ответственности (в институте ИВУ); (3) продавцом и изготовителем товара; (4) лизингодателем и продавцом предмета лизинга;

(5) лицами, поставившими свои подписи на векселях, чеках и иных ордерных ценных бумагах, — участниками так называемых совместных обязательств; (6) основным и субсидиарным должниками и др. Легко заметить, что все примеры ситуаций, в которых имеет место кредиторское право выбора субъекта предоставления, касаются либо солидарных, либо охранительных юридических отношений — те и другие по существу своему имеют в виду максимально жесткую гарантию интересов кредитора.

1162. Право выбора способа восстановления нарушенного интереса. Это — право, «зеркальное» по отношению к рассмотренному в п. 1160^[1] Учебника. Оно может принадлежать (1) только кредитору и (2) только в рамках обязательств правоохранительного свойства. Соображения, его объясняющие, — те же, что и в предыдущем пункте: раз речь идет об интересе нарушенном, не грех вступиться за пострадавшего всеми возможными способами, создать для него максимум комфорта. Прежде всего, кредитор получает право выбора между (1) убытками и компенсацией (если взыскание последней допускается по закону или соглашению сторон), в частности (а) убытками и неустойкой (ст. 394); (б) убытками и процентами за пользование чужими денежными средствами (ст. 395)^[1] и, наконец,.

(в) убытками и собственно компенсацией (ст. 1299, 1301, 1311, 1515, 1537 ГК); (2) различными способами расчета размера компенсации (см., например, ст. 1301, 1311, 1515, 1537); (3) упущенной выгодой и извлеченными правонарушителем доходами (абз. 2 п. 2 ст. 15); (4) изменением и расторжением договора (п. 2 и 3 ст. 450, п. 5 ст. 453); (5) правами покупателя в случае передачи ему товара ненадлежащего качества (п. 1 и 2 ст. 475, п. 1, 2, 4 ст. 503) и иных нарушений со стороны продавца; (6) требованием оплаты или отказом от договора (п. 4 ст. 486); (7) правами пользователя в случае предоставления ему вещи в ненадлежащем состоянии (п. 1 ст. 612, п. 1 ст. 693); (8) правами заказчика в случае некачественного исполнения работы подрядчиком (п. 3 ст. 715, п. 1 ст. 723) и др.

1163. Право определения границ чужого поведения. Гражданская правоспособность, гражданские права и обязанности обыкновенно осуществляются частными лицами своей властью и в своем интересе, т. е. вполне самостоятельно. Никто ни у кого ни на что не спрашивает особого разрешения, никто никому ничего не может запретить — таково общее правило. Но в некоторых случаях одно частное лицо получает право дать или не дать согласие на совершение определенного действия другим частным лицом — разрешить (запретить) или одобрить (не одобрить) таковое. Случаи эти, конечно же, в силу своего чрезвычайного характера должны, прежде чем прямо закрепляться в законе, получить веские обоснования, а будучи закрепленными — иметь вид предельно конкретных правил, которые, даже взятые все вместе, в совокупности, не покроют своим содержанием сколько-нибудь значительной доли гражданской свободы частных лиц, и, уж конечно, они не дают оснований для выводов о существовании в современном гражданском праве отношений личной власти частных лиц друг над другом, подобной власти господина над рабом или домовладыки над членами семьи. Тем не менее сказать несколько слов о таких случаях все-таки нужно, иначе представление о секундарных правах по российскому гражданскому законодательству будет неполным.

1163¹. Право разрешения/запрещения действий, затрагивающих правовую сферу разрешающего/запрещающего. Прежде всего, согласованию подлежат действия в отношении таких объектов гражданских прав, на которые имеются аналогичные или более широкие права других лиц, а также в отношении таких юридических возможностей, на которые наложены публичные ограничения или частные обремененияК Самый показательный пример — сделки унитарных предприятий и учреждений: некоторые из них могут быть совершены только с согласия собственника их имущества^[3][4]. В качестве подвида согласий данного типа можно выделить (руководствуясь критерием объекта) согласия, связанные с использованием ряда нематериальных благ — объектов личных прав, таких как изображения граждан, информация об их частной жизни, персональные данные, названия произведений, их персонажи и цитаты, сами произведения и их фрагменты, имена, псевдонимы, портреты, факсимиле и др.^[5], а также объектов исключительных прав, в том числе товарных знаков, нанесенных на импортируемые товары, произведений и исполнений^[6]. Предварительное согласование, равно как и последующее одобрение соответствующих действий, позволяет преодолеть конфликт юридических возможностей, принадлежащих различным частным лицам, в том числе выйти за пределы ограничений или обременений.

1163^[4]. Право согласования действий, относимых на счет согласующего. Наиболее общими правилами о действиях данного рода являются нормы, т. е. положения о псевдопредставительстве, имеющем место в том числе в ходе совершения действий в чужом интересе без поручения^[8]. Как правило, смысл этих действий и обстановка, в которой они совершаются, не позволяют согласовать их предварительно — в большинстве случаев закон ведет речь именно об их последующем одобрении. По этой же причине закон предполагает, что такие действия обычно имеют экстраордипарный, исключительно вынужденный и, значит, минимально необходимый для охраны чужой частноправовой сферы характер¹. Второй вид согласуемых действий рассматриваемого типа связан с институтами перемены лиц в обязательствах и установления обязательств в интересах третьих лиц^[9][10]; третий — совершение действий в расчете на то, что они будут отнесены на общее имущество, имущество корпорации и (или) новых ее членов^[11].

1163^[11]. Право согласования действий подопечных¹. В отличие от действий двух первых типов — действительно затрагивающих или грозящих затронуть — имущественную сферу согласующего, действия данного рода такого — непосредственного — влияния на эту сферу не имеют; юридической причиной эффективного исполнения попечителями своих функций является законодательное признание за ними свойства публичной обязанности. В то же время нужно учитывать, что попечителями обыкновенно назначаются лица, не совсем уж посторонние подопечному; в отношении несовершеннолетних такие функции и вовсе нормально исполняются их родителями, т. е. самыми близкими из всех возможных родственниками. Эти факты вполне объясняют не только публично-юридическую, но и частную фактическую заинтересованность попечителей в действенном контроле поведения своих подопечных; если к этим фактам добавить еще и наблюдающееся в значительном количестве случаев такое явление, как совместное проживание попечителя со своим подопечным, наличие такой заинтересованности станет очевидным.

1163^[13]. Реализация нрава согласования чужих действий (актов согласия). Общие — т. е. применяемые в субсидиарном порядке, в отсутствие иных, специальных норм^[14] — правила о согласиях и одобрениях с недавних нор (с 01.09.2013) объединены в ст. 157.1 «Согласие на совершение сделки»; ее продолжением является ст. 173.1, определяющая последствия совершения сделки, нуждающейся в согласии, без такового. Статья 157.1 устанавливает, в частности, что субъект согласия обязан сообщить о даче такового или об отказе в нем в разумный срок после получения обращения об этом (п. 2); что такое сообщение он должен направить «лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу» (там же); что отсутствие его сообщения в разумный срок должно восприниматься как отказ в даче согласия, если иное не предусмотрено законом (и. 4), а также определяет некоторые требования к согласиям предварительному и последующему (п. 3): в первом должен быть определен предмет сделки, во втором — сама сделка. Что же касается ст. 173.1, то ею предусматривается оспоримый характер сделки, нуждающейся в согласии, но совершенной без него, причем не безусловно, а только для ситуации, когда другая сторона сделки (противостоящая той, что нуждалась в согласии) в момент совершения сделки знала или должна была знать о необходимости согласия и его отсутствии. Это значит, что отсутствие согласия само по себе не делает сделку или иное, в нем нуждавшееся действие, недействительной.

[1] До 01.06.2015 у кредитора была также возможность выбора между указанными процентами и неустойкой, если таковая предусматривалась; теперь (п. 4 ст. 395 ГК) такой возможности больше нет — кредитор вправе требовать только неустойку, но не проценты; иноедолжно быть прямо предусмотрено законом или договором.

[2] До 01.06.2015 у кредитора была также возможность выбора между указанными процентами и неустойкой, если таковая предусматривалась; теперь (п. 4 ст. 395 ГК) такой возможности больше нет — кредитор вправе требовать только неустойку, но не проценты; иноедолжно быть прямо предусмотрено законом или договором.

[3] См., например, случаи, предусмотренные п. 3 ст. 73, п. 1 и 2 ст. 233, п. 2 ст. 262, и. 1ст. 263, п. 3 ст. 335, п. 2 и 3 ст. 346, п. 4 ст. 582, ст. 604, п. 2 ст. 615, ст. 638, 647, ч. 2 ст. 678, ст. 679, 680, п. 3 ст. 681, п. 1 ст. 685, ст. 696, 697, п. 1 ст. 698, ст. 892 ГК.

[4] См. абз. 2 п. 6 ст. 66, п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 296, п. 1 ст. 297, п. 2−4 ст. 298, п. 1 ст. 576 ГК.

[5] См. ст. 152.1, п. 1 ст. 152.2, п. 9 ст. 1483 и др. ГК.

[6] См. и. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1238, и. 1 ст. 1221, и. 1 и 3 ст. 1268, п. 3 ст. 1282, п. 1 ст. 1294, п. 3 и 4 ст. 1317, ст. 1487 ГК.

[7] См. абз. 2 п. 6 ст. 66, п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 296, п. 1 ст. 297, п. 2−4 ст. 298, п. 1 ст. 576 ГК.

[8] См. ст. 183, п. 2 ст. 184, п. 1 ст. 980, ст. 982, 983, 986 ГК. Другие примеры действийпосторонних лиц в интересе одобряющего можно найти в нормах п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 98, п. 2и 3 ст. 623, ст. 660, п. 1 и 2 ст. 898 и др.

[9] Особенно ярко это видно на примере предоставления кредитору по обязательствам, личность исполнителя которых имеет для него существенное значение, права соглашатьсяили не соглашаться на привлечение исполнителем для цели исполнения своих обязательствтретьих лиц (и. 1 ст. 770, ст. 895, 976, и. 2 ст. 1021 ГК).

[10] См. п. 2 ст. 382, п. 2 и 3 ст. 388, п. 2 ст. 391, п. 2 и 4 ст. 562, п. 2 и 4 ст. 657, ст. 686;п. 2 ст. 430, п. 1 ст. 670, п. 1 ст. 869, ст. 956; ст. 545, и. 4 ст. 706, и. 2 ст. 994; п. 2 ст. 934, и. 2ст. 955 ГК.

[11] См. п. 2 ст. 78, ст. 79, п. 3 и 6 ст. 93, п. 3 и 4 ст. 106.5, п. 1 ст. 1176 ГК.

[12] См. п. 2 ст. 78, ст. 79, п. 3 и 6 ст. 93, п. 3 и 4 ст. 106.5, п. 1 ст. 1176 ГК.

[13] См. п. 1 ст. 26, поди. 3 п. 2 ст. 28, п. 1 ст. 30, и. 2 ст. 33, и. 2 ст. 37, и. 2 ст. 41, ст. 175и 176 ГК.

[14] К их числу относятся правила о согласиях попечителей на совершение сделок несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (п. 1 ст. 26 ГК); на установление патронажаи назначение патрона (помощника) (п. 2 ст. 41); на перевод долгов на покупателя или арендатора предприятия (и. 2 и 4 ст. 562, п. 2 и 4 ст. 657); на застрахование по договору личного страхования (п. 2 ст. 934); на передачу доверительного управления имуществом (п. 2ст. 1021); на принятие наследства лицом, пропустившим срок для такого принятия (п. 2ст. 1155); на заключение сублицензионного договора (п. 1 ст. 1238); на обнародование произведения после смерти автора (п. 3 ст. 1268, п. 3 ст. 1282) — для которых ГК требует простой письменной формы.