Нотариальное удостоверение сделок по отчуждению, залогу, доверительному управлению долей в обществе с ограниченной ответственностью

ООО является наиболее распространенной и адаптированной организационно-правовой формой, опосредующей деятельность наиболее массового сегмента российского предпринимательства. В связи с этим, законодатель постоянно разрабатывает меры по повышению правовых гарантий участников ООО, в том числе, посредством создания реально действующих механизмов по защите инвестиций в уставный капитал общества.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат следующие сделки по отчуждению доли в ООО:

• — участником участнику общества, заключаемые участниками общества не в рамках осуществления преимущественного права покупки доли (абз. 1 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
• — участниками общества третьим лицам (абз. 1 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
• — если стороны достигли соглашения о нотариальном удостоверении сделки, даже в том случае, когда оно по закону не требуется;

• — в случае заключения брачного договора, направленного на прекращение прав на долю общества супруга — участника общества и, как следствие, на изменение состава участников общества;
• — договоры залога доли общества (п. 2 ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Прежде чем провести нотариальное удостоверение сделки, нотариус должен проверить полномочия лица на отчуждение доли. Как правило, нотариус самостоятельно истребует подлинный экземпляр устава общества, оформленный самим обществом, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц по установленной форме и копию устава, содержащегося в регистрационном деле общества с ограниченной ответственностью.

Законом могут быть установлены ограничительные требования для участников обществ или самого общества. В частности, п. 3 ст. 14 Закона об ООО предусматривает, что уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли отдельных участников общества. Но такое превышение не влияет на законность заключаемой сделки об отчуждении доли, а влечет иные последствия: возможность голосования только в пределах ограниченной доли. Следовательно, нотариус может удостоверить данную сделку, разъяснив стороны последствия ее совершения.

Нотариус проверяет также соблюдение правил о преимущественной покупке, путем истребования данной информации от общества (о наличии заявлений участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, о согласии на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии). При этом подпись лица на заявлении об отказе от использования преимущественного права покупки доли должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п. 6 ст. 21 Закона об ООО) и поступить в общество до истечения 30-дневного срока. Данное правило призвано нивелировать негативные последствия ситуации, когда учредитель общества, который не имеет средств для покупки доли, отказывается нотариально засвидетельствовать свой отказ от покупки доли.

Участники общества признаются получившими предложение (оферту) о продаже доли в момент получения последней обществом. Акцептовать оферту может только участник общества, полномочия которого были легальны до начала продажи доли. Не считаются лицами, имеющими право преимущественной покупки участники ООО, которые стали таковыми в результате покупки части доли в процессе отчуждения доли участником (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

В случае продажи одним из участников общества доли в уставном капитале общества по частям нескольким третьим лицам возникает вопрос о том, появляется ли у лица, которое первым удостоверило у нотариуса сделку о приобретении части доли, преимущественное право покупки в отношении еще не проданных частей доли, принадлежащих этому же продавцу.

Федеральная нотариальная палата в Рекомендациях ответила на данный вопрос следующим образом: «Участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество оферты, содержащей условия продажи доли»^[1].

С целью проверки законности совершаемой сделки по отчуждению доли, нотариус истребует сведения об ее оплате, так как в соответствии с п. 3 ст. 21 Закона об ООО доля может быть отчуждена только в части, в которой она оплачена. Как правило, такие сведения содержатся в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 8 ст.11 Закона об ООО) или могут содержаться в документе, исходящем от ООО, оформленным его единоличным исполнительным органом или иным органом общества, предусмотренным его уставом (ст. 40—42 Закона об ООО). В последнем случае это характерно, когда имущество в счет оплаты доли вносится в само общество при его учреждении (ст. 15, 16, 19 Закона об ООО).

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных п. 7 ст. 23 Закона об ООО.

Если сделка по отчуждению доли подлежала нотариальному удостоверению, то нотариус должен в течение двух рабочих дней направить заявление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор, направленный на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (п. 12, 14 ст. 21 Закона об ООО).

Если сделка не требовала обязательного нотариального удостоверения, то заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (от лица, отчуждающего долю, единоличного исполнительного органа общества) должно быть подано в течение месяца. Подпись заявителя должна быть нотариально засвидетельствована. При подписании рассматриваемого заявления участником общества подтверждением его статуса может являться выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о размере долей, принадлежащих участникам общества (п. 1 ст. 5 Закона о регистрации).

Необходимо обратить внимание на то, что если участник ООО производит отчуждение доли, которая находится в залоге или он продает долю в кредит, то данные сведения должны быть во всех случаях в обязательном порядке внесены в вышеуказанное заявление.

Если уставом предусмотрен выход участника из ООО, то он может это сделать в любой момент. Для этого он должен подать заявление, которое подлежит нотариальному удостоверению. Прежде чем провести данное нотариальное действие, нотариус проверяет условия и возможность такого выхода, исходя из положений устава ООО. Заявление об изменении состава участников ООО должно быть подано в орган государственной регистрации лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества. К данному заявлению должно быть приложено нотариально заверенное заявление участника общества о выходе из общества^[2].

Залог доли в уставном капитале общества возникает в силу договора (ст. 22 Закона об ООО) или на основании закона (п. 3 ст. 334.1 ГК РФ). Договор залога доли подлежит обязательному нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 22 Закона об ООО).

Сведения о передаче доли (части доли) в залог подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 1 ст. 5 Закона о регистрации), и именно с этого момента залог доли является обязательным для третьих лиц. Нотариус после удостоверения договора о залоге, подает заявление в орган государственной регистрации в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью. Документ, подтверждающий факт внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, решение об отказе в государственной регистрации направляются регистрирующим органом нотариусу, являвшемуся заявителем, в форме электронных документов.

Федеральная нотариальная палата в Рекомендациях установила отсутствие необходимости применять ст. 22 Закона об ООО при возникновении залога доли в силу закона. При этом палата руководствовалась тем, что возникновение указанного залога предопределено положениями закона, установившими обременение для правообладателя доли, а также условиями договора продажи доли общества в кредит и не зависит от волеизъявления участников общества^[3].

В случае если залог доли (части доли) в уставном капитале ООО в соответствии с законом или договором залога доли или части доли возникнет в будущем, именно залогодатель должен в течении трех дней после возникновения залога, направить заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ^[2].

В целях защиты прав наследников нотариусом применяется доверительное управление долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке ст. 1173 ГК РФ. Доверительное управление является мерой по охране наследственного имущества с целью сохранения имущества наследодателя, перешедшего к наследникам и управления последним, так как в течение срока для принятия наследства, наследники не имеют возможности управлять долей в ООО.

Нотариус вправе учреждать доверительное управление долей в пользу наследников в уставном капитале общества в следующих случаях:

• а) в уставе общества отсутствует запрет на переход доли к наследникам;
• б) в уставе отсутствует положение о том, что переход доли к наследникам допускается только с согласия участников общества;
• в) в уставе есть положение о том, что переход доли к наследникам допускается только с согласия участников общества и такое согласие получено (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).

В остальных случаях доля наследодателя переходит к ООО.

В соответствии с положениями ГК РФ, доверительный управляющий, осуществляя полномочия собственника в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления, может совершать юридические и фактические действия (ст. 1012, 1020 ГК РФ) с имуществом, переданным ему в доверительное управление. При этом, управляя имуществом, он действует от своего имени и приобретает соответствующие права и обязанности своей волей (п. 2, 3 ст. 1012 ГК РФ, п. 1 ст. 1020 ГК РФ). Исходя из содержания положений ст. 1022 ГК РФ (п. 2), перед третьими лицами доверительный управляющий выступает как собственник переданного ему в управление имущества, наделенный всеми правами в отношении этого имущества в совокупности. Доля в уставном капитале общества является особым видом имущества, выражением корпоративных прав. Следовательно, доверительный управляющий, после учреждения управления может принимать участие в управлении делами общества, в том числе голосовать на общем собрании, реализовывать право преимущественной покупки доли другого участника общества или осуществлять отказ от реализации данного права; принимать участие в распределении прибыли, продавать или иным образом осуществлять отчуждения своей доли в уставном капитале общества и т. д. Основным критерием правомерности данных действий является — защита прав наследников.

Сведения о доверительном управляющем должны быть в обязательном порядке переданы в уполномоченный орган для включения их в ЕГРЮЛ и предоставлены нотариусом (исполнителем завещания) в случае наследования доли, или самим участником ООО, если последний заключил договор доверительного управления долей.

Нотариус по общему правилу предоставляет сведения в форме электронных документов, подписанных его электронной подписью. В дальнейшем документы, свидетельствующие о внесении записи в ЕГРЮЛ, или об отказе также передаются нотариусу в форме электронных документов.

Законодатель вводит определенные ограничения по обладанию нотариусом доли в ООО. В частности, если нотариус на законных основаниях получил долю в ООО, то право собственности на нее подлежит принудительному прекращению в порядке ст. 238 ГК РФ. В противном случае, нотариус должен сложить свои полномочия. Необходимо отметить, что данная доля не может быть передана нотариусу в доверительное управление, в силу того, что доверительный управляющий не является собственником данного имущества. Кроме того, нотариус в силу указания закона не может заниматься предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях», ст. 6 Основ законодательства о нотариате).

Также в нотариальной деятельности возникают вопросы, связанные с применения норм иностранного права к отношениям, связанным с совершением сделок с долями российских юридических лиц. Пункт 1 ст. 1186 ГК РФ предусматривает, что при решении данного вопроса, первоначально используют нормы международного договора, а при отсутствии последних применяют нормы российского законодательства: личный закон юридического лица, т. е. право страны, где оно учреждено (ст. 1202 ГК РФ).

Необходимость применения норм иностранного права при нотариальном удостоверении сделок с долями российских обществ с ограниченной ответственностью, осложненных иностранным элементом, возникает при установлении дееспособности иностранного гражданина (ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ) и правоспособности иностранного юридического лица (ст. 1202 ГК РФ)^[5].

• [1] Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона"Об обществах с ограниченной ответственностью" // Нотариальный вестник. 2009.№ 12.
• [2] Письмо ФНС России от 11.01.2016 № ГД-4−14/52 «О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30.03.2015 № 67-ФЗ, от 29.06.2015№ 209-ФЗ и от 29.12.2015 № 391-ФЗ» // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2016. 29 января. № 3.
• [3] Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона"Об обществах с ограниченной ответственностью" // Нотариальный вестник. 2009.№ 12.
• [4] Письмо ФНС России от 11.01.2016 № ГД-4−14/52 «О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30.03.2015 № 67-ФЗ, от 29.06.2015№ 209-ФЗ и от 29.12.2015 № 391-ФЗ» // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2016. 29 января. № 3.
• [5] Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона"Об обществах с ограниченной ответственностью" // Нотариальный вестник. 2009. № 12.