Токены. 
Инвестиционные режимы. 
Правовые аспекты

Следующим инструментом инвестирования в цифровой экономике можно назвать токен.

В юридической литературе токены рассматривают в качестве одной из разновидностей цифровых активов, который представляет собой единицу учета определенной ценности^[1].

К признакам токенов относят: 1) удостоверение ими права на объект гражданских прав^[2]; 2) существование в блокчейне или иной распределенной информационной системе^[3].

В доктрине существуют различные классификации токенов. Как правило, за основу берется функциональный критерий. Так, в зависимости от выполняемых функций, токены блокчейна делят на программные, платежные, кредитные, инвестиционные и токены, закрепляющие права на иные объекты. Первые — это виртуальные единицы, которые дают их обладателю право на действия внутри исключительно компьютерной системы — право создавать программные продукты, изменять их, право пользоваться системой, определять ее функционал и т. д. Вторые — токены, используемые для оплаты товаров, работ и услуг. К таким токенам можно отнести токены платежных систем биткоин, эфириум и т. д. Третьи — используемые для закрепления прав требования возврата денежных средств или родовых вещей. Четвертые — отражающие операции по инвестированию реальных денежных средств или виртуальных валют в бизнес-проекты. И последние отражают права их владельца на работы, услуги, вещи (движимые и недвижимые), ценные бумаги, долю в уставном капитале, иные объекты^[4].

Еще одной функциональной классификацией токенов называют классификацию, данную Управлением (службой) надзора за финансовыми рынками Швейцарии (Swiss Financial Markets Authority—FINMA)^[5].

В соответствии с этой классификацией выделяют: 1) «продуктовые» токены^[6] (utility tokens), которые могут использоваться для оплаты сервисов или ценностей, предоставляемых онлайн-платформой; 2) обеспеченные токены (asset-backed tokens) — оцифрованные в виде записи в блокчейне права на традиционные объекты гражданских прав (товары, работы, услуги, права на результаты интеллектуальной деятельности и др.); 3) платежные токены (payment token), которые выполняют функции средства платежа и представляют собой криптовалюты в их классическом представлении (например, единицы биткоинов); 4) гибридные^[3].

Существуют и более расширенные функциональные классификации токенов. Например, токен как валюта, используемая в качестве платежной системы между участниками; токен как цифровой актив (имеется в виду право на владение любой собственностью: от продуктов питания до земельных участков); токен как средство учета (количество APIвызовов, объем торрент-загрузок); токен как доля или ставка в стартапе (применяется в основном в контексте платформы по криптовалютному инвестированию ICO); токен как способ награждения основных игроков (лучший пример — биткоин); токен как способ предотвращения атак (например, комиссия в сети биткоин); токен как оплата за использование систем и т. д.^[8]

В зарубежных правопорядках к регулированию выпуска токенов подходят различно, поскольку, как ранее было отмечено, особенность токена состоит в том, что его содержание достаточно вариативно (например, криптовалюта, обязательственные права, корпоративные права). Поэтому иностранное законодательство идет по пути применения нормативных положений, регулирующих сходные правовые институты. Так, весьма распространенным подходом является квалификация токенов в качестве ценных бумаг, и соответственно, необходимость соблюдения законодательства в этой сфере (США^[9], Европейский союз^[10], Швейцария^[11])^[12].

В качестве одного из последних примеров можно назвать Отчет министра финансов Литвы «1СО ГИД» (ICO GUIDELINES), в котором предлагается разделить правовое регулирование в зависимости от содержания токена. Если токен закрепляет возможность получения дохода или корпоративных прав, то в таком случае необходимо применять специальное законодательство в зависимости от его содержания (например, законодательство о ценных бумагах, краудфандинге, коллективном инвестировании и т. д.). Если токен не предоставляет какие-либо прав и доходов, в таком случае применимы положения гражданского законодательства и законодательства о противодействии отмыванию денег и финансирования терроризма^[13].

Что касается отечественного законодательства, то предлагается следующий вариант регулирования отношений, касающихся токенов.

В соответствии с проектом федерального закона № 419 059−7 «О цифровых финансовых активах» под токеном понимается вид цифрового финансового актива, который выпускается юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее — эмитент) с целью привлечения финансирования и учитывается в реестре цифровых транзакций. То есть токен — это объект (цифровой актив), который закрепляется за субъектами на праве собственности. Лицо, выпускающее токены, по аналогии с эмиссионными ценными бумагами именуется эмитентом. Другими словами, «эмиссия» уподоблена классическому IPO.

Законопроект определяет процедуру выпуска токенов, включающую в себя несколько этапов.

Первый этап — это опубликование эмитентом токенов в информационно-телекоммуникационной сети Интернет инвестиционного меморандума, оферты, содержащей условия приобретения выпускаемых им токенов (далее — публичная оферта о выпуске токенов), а также иных определенных эмитентом документов, необходимых для выпуска токенов.

Второй этап — заключение договоров, в том числе в форме смартконтракта, направленных на отчуждение и оплату токенов их приобретателями. Законодателем установлены требования к публичной оферте о выпуске токенов. В частности, подробное описание целей эмиссии, наличие цены токена, сведений об эмитенте, его бенефициаре, депозитарии, валидаторе, инвестиционного меморандума (в случае, если эмитент самостоятельно учитывает права владельцев токенов), а также наличие усиленной квалифицированной цифровой подписи. Банк России может установить ограничения суммы вложений неквалифицированных инвесторов. Такое регулирование для инвестора означает, что эмитенту токенов и потенциальному инвестору необходимо будет проходить достаточно сложные юридические процедуры (требования к публичной оферте, инвестиционному меморандуму, наличие депозитария и т. д.), которые предшествуют выпуску токенов, что, в свою очередь, делает такой механизм менее инвестиционно привлекательным.

Таким образом, выпуск токенов по содержанию представляет собой первичное публичное предложение их потенциальным инвесторам и достаточно жестко регламентирован.

Подводя итого изложенному, можно прийти к следующим выводам.

Токен — это цифровая оболочка для определенного актива, кроме того, его содержание не всегда определено заранее и может быть изменено в зависимости от конкретных предпочтений пользователя. Однако возникает вопрос о том, что представляет собой такая оболочка с точки зрения права?

Представляется, что на этот вопрос можно ответить в нескольких аспектах.

Во-первых, токен — это лишь способ фиксации права^[14]. При таком подходе правовое регулирование будит исходить из того, какой именно актив (объект) облечен в оболочку токена.

Во-вторых, предполагается признание за токеном свойства объекта гражданских прав. В таком случае также возможны различные интерпретации: признание его в качестве нового самостоятельного объекта (самостоятельного права или объекта) либо причисление его к существующим объектам прав.

Сложность юридического восприятия токена, на наш взгляд, состоит в том, что в его оболочку могут быть помещены различные активы, которые представляют собой самостоятельные объекты гражданских прав, обладающие различной юридической природой. В связи с этим возникает вопрос о необходимости и одновременно о возможности/невозможности такого объединения в рамках единого объектного состава.

Здесь необходимо сделать небольшое отступление. Гражданскому праву известны случаи объединения нескольких самостоятельных объектов под одной правовой оболочкой. В частности, в системе объектов гражданских прав можно выделить объекты, состоящие из определенной совокупности элементов (самостоятельных объектов) (рис. 13.1).

Рис. 13.1. Объекты, состоящие из определенной совокупности элементов (самостоятельных объектов).

Для объединения объектов гражданских прав с различной юридической природой выступает конструкция имущественного комплекса^[15].

Представляется возможным применение этой конструкции к токенам, которые также могут состоять из объектов различной юридической природы. Использование такой конструкции применительно к токенам позволит, с одной стороны, указать на специфику этого объекта, с другой — создаст ему определенный правовой режим.

И последнее. С точки зрения инвестиционного процесса токен сам может быть инвестицией, т. е. вкладываться в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Он также может быть и объектом для вложения инвестиций. В этом проявляется двойственность его экономической природы, что, в свою очередь, влияет на дуализм оформления правовой конструкции, используемой для ввода этого инструмента в оборот.

• [1] Например, А. И. Савельев пишет о том, что токены — цифровые активы, обладающиеценностью: единицы криптовалюты, доли в праве на актив и др. (см.: Савельев А. И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. С. 257). Д. В. Федоровуказывает, что под токенами (знаками) принято понимать один из возможных видов данных, отражаемых в блокчейне, представляющих собой единицу учета определенного актива (см.: Федоров Д. В. Токены, криптовалюта и смарт-контракты в отечественных законопроектах с позиции иностранного опыта // Вестник гражданского права. 2018. № 2. С. 30—31).Э. Л. Сидоренко рассматривает токен как основанный на технологии распределенного реестра цифровой актив, подтверждающий наличие между сторонами — эмитентом и приобретателем токенов — обязательственных отношений (см.: Сидоренко Э. Л. Криптовалютакак предмет хищения: проблемы квалификации // Мировой судья. 2018. № 6. С. 20—22).И. И. Кучеров отмечает, что сам по себе токен как разновидность цифровых продуктовпредставляет собой запись о единице того или иного актива, в том числе товаров, работили услуг для целей их электронного учета и оборота (см.: Кучеров И. И. Криптовалюта какправовая категория // Финансовое право. 2018. N® 5. С. 6—7). И. Б. Лагутин, В. Н. Сусликовпишут о том, что токены — это различного рода цифровые активы, привлекаемые дня реализации какого-либо проекта как на стадии ICO, так и на других стадиях блокчейна с цельюпривлечения токенов для развития проекта, при этом инвесторы, по сути, становятся совладельцами проекта (см.: Лагутин И. Б., Сусликов В. Н. Правовое обеспечение блокчейн-тех-нологий (вопросы теории и практики). С. 27—28). Л. Новоселова определяет токены каквиртуальные единицы, которыми оперирует блокчейн (см.: Новоселова Л. «Токенизация"объектов гражданского права. С. 32—33).
• [2] В некоторых источниках такая характеристика токена формулируется болееабстрактно, например: 1) учет определенного актива (см.: Федоров Д. В. Токены, криптовалюта и смарт-контракты в отечественных законопроектах с позиции иностранногоопыта. С. 30—31; Кучеров И. И. Криптовалюта как правовая категория. С. 6—7); 2) подтверждает наличие обязательственных отношений (см.: Сидоренко Э. Л. Криптовалютакак предмет хищения: проблемы квалификации. С. 20—22); 3) привязка в отношениикак нематериальных (бездокументарные ценные бумаги, недокументированные праватребования, исключительные права и т. д.), так и материальных активов (см.: Новоселова Л. «Токенизация» объектов гражданского права. С. 32—33).
• [3] См.: Савельев А. И. Некоторые риски токенизации и блокчейнизации гражданско-правовых отношений. С. 37—38.
• [4] См.: Новоселова Л. «Токенизация» объектов гражданского права. С. 33—34.
• [5] См.: Swiss Financial Markets Authority (FINMA) «Guidelines for enquiries regarding theregulatory framework for initial coin offerings (ICOs) 16.02.2018» // https://www.finma.ch/en/news/2018/02/20 180 216-mm-ico-wegleitung/
• [6] В литературе иногда их именуют утилитарными токенами (см.: Федоров Д. В. Токены, криптовалюта и смарт-контракты в отечественных законопроектах с позициииностранного опыта. С. 31—32), производственными токенами (см.: Лагутин И. Б., Сусликов В. Н. Правовое обеспечение блокчейн-технологий: вопросы теории и практики.С. 27—28). Различное наименование одного вида токенов, как представляется, связанос переводом исходного текста, который доступен на нескольких языках, так как некоторые авторы используют англоязычный текст, другие — немецкоязычный или французский. На наш взгляд, такие токены можно назвать условно пользовательскими токенами, поскольку такой перевод будет соответствовать и содержательному наполнениюэтой разновидности токенов, и переводу с перечисленных трех языков.
• [7] См.: Савельев А. И. Некоторые риски токенизации и блокчейнизации гражданско-правовых отношений. С. 37—38.
• [8] См.: Геркалюк И. Какие бывают виды токенов? // URL: https://cryptos.tv/chto-takoe-token/ (дата обращения: 05.01.2019); Санникова Л. В., Харитонова Ю. С. Цифровые активы как объекты предпринимательского оборота. С. 32—33.
• [9] См.: United States Securities and Exchange Commission (SEC) Issues InvestigativeReport Concluding DAO Tokens, a Digital Asset, Were Securities // URL: https://www.sec.gov/news/press-release/2017;131 (дата обращения: 26.12.2018).
• [10] См.: European Securities and Markets Authority (ESMA) alerts investors to the highrisks of Initial Coin Offerings (ICOs) // URL: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50−157−829_ico_statement_investors.pdf (дата обращения: 26.12.2018).
• [11] См.: FINMA «Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coinofferings (ICOs) 16.02.2018» // URL: https://www.finma.ch/en/news/2018/02/20 180 216-mm-ico-wegleitung/ (дата обращения: 26.12.2018).
• [12] Однако следует иметь в виду, что при правоприменении в перечисленных странах подчеркивается, что квалификация токенов в качестве ценной бумаги не являетсяединственно возможной. Например, Управление (служба) по надзору за финансовымирынками Швейцарии выделяет несколько видов токенов (платежные, инвестиционные, пользовательские и гибридные).
• [13] См. подробнее: ICO GUIDELINES // URL: http://finmin.lrv.lt/uploads/finmin/documents/files/ICO%20Guidelines%20Lithuania.pdf (дата обращения: 26.12.2018).
• [14] А. И. Савельев поднимает вопрос о допустимости рассматривать токен в качествеособого способа фиксации права. См.: Савельев А. И. Некоторые риски токенизациии блокчейнизации гражданско-правовых отношений. С. 37—38.
• [15] Имущественный комплекс представляет собой совокупность разнородных вещей, имущественных прав (обязательственных, исключительных прав), долгов (обязательств), имеющих общее целевое назначение и образующих единое правовое целое.