Биржа как организатор торговли и участник организованных торгов

Биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи. Биржей может являться только акционерное общество. Основное предназначение биржи состоит в оказании услуг по проведению организованных торгов, кроме этого в обязанности биржи входит ведение реестра внебиржевых договоров.

На деятельность биржи существуют и ограничения. Так, лицо, не имеющее лицензии биржи или лицензии торговой системы, не вправе проводить организованные торги. Помимо этого, биржа не вправе совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами.

Биржа обязана создать биржевой совет или совет секции каждой торговой биржевой секции. Биржевой совет должен быть создан не позднее шести месяцев со дня получения лицензии биржи. Положение о биржевом совете утверждается советом директоров биржи и должно содержать требования к членам биржевого совета, определять его количественный состав и порядок принятия им решений.

Биржевой совет рассматривает и принимает рекомендации уполномоченному органу биржи по следующим вопросам:

• • изменения стоимости услуг по проведению организованных торгов;
• • внесения в правила организованных торгов изменений;
• • изменения клиринговой организации;
• • изменения юридического лица, осуществляющего функции центрального контрагента.

Торговая система как организатор торговли, имеющий лицензию торговой системы. В соответствии с законодательными нормами предусмотрены случаи, когда услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются отдельные виды договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, могут оказываться торговой системой. Однако на функционирование торговой системы установлены еще и другие ограничения, например, торговая система не вправе совершать действия и оказывать услуги, которые в законодательном порядке могут совершаться только биржей. Помимо этого, торговая система при совмещении своей деятельности с клиринговой деятельностью не вправе совмещать такую деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также деятельностью по управлению ценными бумагами.

Должностные обязанности организатора торговли. На организатора торговли законодательно возложена обязанность рассчитывать цены, индексы и иные показатели, основанные на информации о договорах, заключенных на организованных торгах, или иной информации. Порядок и сроки расчета указанных показателей определяются нормативными актами Банка России, а также методиками, утвержденными организаторами торговли. Методики расчета раскрываемых организатором торговли цен, индексов и иных показателей подлежат регистрации в Банке России.

Организатор торговли также обязан организовать и осуществлять внутренний контроль. С этой целью он обязан назначить контролера или сформировать отдельное структурное подразделение — службу внутреннего контроля. Контролер — руководитель службы внутреннего контроля назначается на должность и освобождается от должности решением совета директоров или наблюдательного совета.

Кроме того, организатор торговли обязан принять меры, направленные на снижение рисков и предотвращение конфликта интересов, и организовать систему управления рисками, связанными с организацией торгов, а также систему мониторинга рисков, обеспечивающую необходимой информацией органы управления организатора торговли, в частности в случаях чрезвычайных ситуаций.

Участниками торгов на рынке ценных бумаг могут быть дилеры, управляющие и брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, центральный контрагент, а также Банк России. Также к участию в организованных торгах товаром могут быть допущены индивидуальные предприниматели и юридические лица, к организованным торгам иностранной валютой могут быть допущены кредитные организации, центральный контрагент, Банк России, а также иные юридические лица, которые вправе осуществлять куплю-продажу иностранной валюты.

К участию в организованных торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, могут быть допущены Банк России, центральный контрагент, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, а также дилеры, управляющие, брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, иностранные юридические лица, осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента. На организованных торгах заключается договор с центральным контрагентом и клиринговым брокером.

Правилами организованных торгов могут быть определены различные группы участников торгов и установлены различные требования к таким участникам торгов, а также различные права и обязанности таких участников торгов. При этом требования, предъявляемые к участникам торгов одной группы, права и обязанности таких участников должны быть одинаковыми.

Правилами организованных торгов также установлен порядок приостановления или прекращения организованных торгов, раскрытия и защиты информации.

Организатор торговли обязан обеспечить раскрытие следующей информации и документов:

• • своих учредительных документов;
• • правил организованных торгов;
• • положения о биржевом совете (совете секции);
• • годовых отчетов организатора торговли;
• • размера стоимости услуг организатора торговли;
• • времени проведения организованных торгов;
• • решения биржевого совета (совета секции).

Определен и порядок разрешения споров между участниками торгов, а также споров между сторонами договоров, заключенных на организованных торгах с участием постоянно действующего третейского суда.

Лицензирование деятельности по проведению организованных торгов. Лицензия биржи и лицензия торговой системы выдаются Банком России без ограничения срока действия. Лицензионные требования и условия при выдаче лицензии относятся к организационно-правовой форме претендента, его собственным средствам, кадровому составу организатора торгов, правилам организованных торгов, порядку организации мониторинга организованных торгов, а также контроля за участниками торгов, к организации внутреннего контроля, регламенту мер, направленных на снижение рисков деятельности по организации торгов.

Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в Банк России следующие документы:

• • заявление о выдаче лицензии по форме, установленной нормативными актами Банка России;
• • анкету, заполненную по форме, установленной нормативными актами Банка России;
• • документ, подтверждающий факт внесения сведений о соискателе лицензии в Единый государственный реестр юридических лиц, или его нотариально удостоверенную копию;
• • нотариально удостоверенные копии учредительных документов соискателя лицензии с зарегистрированными изменениями к ним;
• • нотариально удостоверенную копию документа, подтверждающего постановку соискателя лицензии на учет в налоговом органе;
• • копии документов, подтверждающих назначение на должность лиц исполнительного органа, членов совета директоров, службы внутреннего контроля, главного бухгалтера;
• • расчет величины собственных средств соискателя лицензии;
• • документ, определяющий порядок хранения и защиты информации, связанной с проведением организованных торгов;
• • документ, определяющий перечень мер, направленных на предотвращение конфликта интересов при проведении организованных торгов;
• • копию бухгалтерского баланса, информацию о заемных средствах, дебиторской задолженности, прибылях и убытках;
• • справку о структуре финансовых вложений и собственных средствах;
• • документы, подтверждающие государственную регистрацию всех выпусков акций общества, если соискатель лицензии является акционерным обществом;
• • документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии.

Основаниями для отказа в выдаче лицензии являются:

• • наличие в документах, представленных соискателем лицензии, неполной или недостоверной информации;
• • несоответствие документов законодательно установленным требованиям;
• • несоблюдение лицензионных требований и условий.

Аннулирование лицензии происходит на основании письменного заявления организатора торговли об аннулировании лицензии, нарушения законодательных норм и если организатор торговли признан банкротом.

Организатор торговли имеет право оспорить в арбитражном суде решение об аннулировании лицензии. Действие лицензии прекращается со дня принятия решения об аннулировании лицензии, со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации или реорганизации организатора торговли.

Деятельность клиринговой организации на рынке ценных бумаг. Клиринговая организация есть юридическое лицо, осуществляющее клиринговую деятельность на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности.

Действия юридических лиц, подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов, являющихся основанием прекращения или исполнения таких обязательств, которые осуществляют на основе лицензии и под контролем, определяют понятие «клиринг», составляющее сущность клиринговой деятельности и реализацию функций центрального контрагента.

Структурную основу клиринговой деятельности составляют клиринговая организация, клиринговый брокер, контролирующее лицо, оператор товарных поставок, подконтрольное лицо (подконтрольная организация), участник клиринга, центральный контрагент.

Оказание клиринговых услуг осуществляется клиринговой организацией по договору в соответствии с правилами клиринга участнику клиринга, а участники клиринга обязуются оплачивать указанные услуги.

Правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и подлежат регистрации в Банке России. Они содержат:

• • требования к участникам клиринга;
• • указание на то, что клиринг осуществляется без участия центрального контрагента или с его участием;
• • порядок и условия допуска обязательств к клирингу;
• • порядок проведения клиринга;
• • права и обязанности клиринговой организации, участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента;
• • порядок исполнения обязательств по итогам клиринга;
• • способы обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу;
• • виды торговых или клиринговых счетов и порядок совершения операций по ним;
• • перечень используемых клиринговой организацией форм внутреннего учета обязательств, допущенных к клирингу;
• • условия страхования ответственности лица, осуществляющего функции центрального контрагента;
• • порядок представления клиринговой организацией участникам клиринга отчетов по итогам клиринга;
• • порядок раскрытия информации клиринговой организацией;
• • описание мер, направленных на управление рисками при осуществлении клиринга;
• • размер и порядок оплаты услуг клиринговой организации.

Договор об осуществлении функций центрального контрагента не может быть расторгнут в одностороннем порядке. Действие указанного договора прекращается со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций или аннулирования лицензии на осуществление клиринговой деятельности, отзыва аккредитации лица, осуществляющего функции центрального контрагента.

Клиринговая организация и участники клиринга. Клиринговой организацией или лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, может являться только хозяйственное общество. В свою очередь, функции центрального контрагента могут осуществлять клиринговая организация, а также кредитная организация, получившая аккредитацию на осуществление указанных функций. При этом клиринговая организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

Однако при совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами, и если при этом возник конфликт интересов, то она обязана принять меры по предотвращению или урегулированию данной ситуации и возместить убытки.

Клиринговая организация и лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, обязаны составлять годовую консолидированную финансовую отчетность. Кроме этого, клиринговая организация обязана осуществлять хранение информации и документов, связанных с клирингом. Также она обязана обеспечить возможность предоставления в Банк России документов и сведений в электронной форме. Вместе с тем клиринговая организация вправе без ограничений распоряжаться собственным имуществом, в том числе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами. Клиринговая организация и лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, вправе застраховать риск своей ответственности перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, а еще организация, осуществляющая функции центрального контрагента, вправе являться участником организованных торгов без лицензии, которая дает основание для участия в таких торгах.

Современное законодательство и практика функционирования клиринговых организаций выработали требования к органам управления и работникам клиринговой организации, учредителям (участникам) клиринговой организации, собственным средствам клиринговой организации и иные обязательные нормативы. Так, минимальный размер собственных средств клиринговой организации должен составлять не менее 100 млн руб. Состав собственных средств клиринговых организаций должен соответствовать требованиям, которые устанавливаются Банком России с учетом видов деятельности, с которыми совмещается ими клиринговая деятельность.

Для клиринговой организации установлен внутренний учет и внутренний контроль, выполнение которых обязана обеспечить клиринговая организация. Для этого у нее сформированы соответствующие структурные подразделения.

Правилами клиринга могут быть определены различные группы участников клиринга и установлены требования к участникам клиринга, а также нрава и обязанности участников клиринга, относящихся к различным группам участников клиринга. Правилами клиринга должны быть установлены требования к финансовой устойчивости участников клиринга, которые обязаны предоставлять клиринговой организации отчетность, характеризующую их финансовое состояние.

Осуществление клиринга происходит по правилам клиринга, в которых отмечается, что клиринговая организация вправе формировать один или несколько клиринговых пулов, представляющих собой совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом или иным способом в соответствии с правилами клиринга или исполнением.

Осуществление клиринга может происходить и с участием центрального контрагента — юридического лица, являющегося одной из сторон всех договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул.

При осуществлении клиринга и исполнении обязательств, допущенных к клирингу, могут использоваться торговые счета, которые открываются участникам клиринга и иным лицам, предусмотренным правилами клиринга. Торговым счетом является или отдельный банковский счет, или отдельный счет депо, или товарный счет.

Торговые счета открываются с указанием клиринговой организации, которая вправе давать распоряжения по этим счетам. Торговый банковский счет может открываться как в рублях, так и в иностранной валюте. Торговым банковским счетом может являться специальный брокерский счет. Особенности порядка и условий открытия и закрытия торгового счета депо, а также порядок осуществления операций по указанному счету определяются нормативными актами Банка России.

Торговым товарным счетом является учетный регистр, на котором оператор товарных поставок учитывает имущество (за исключением денежных средств и ценных бумаг). Торговый товарный счет открывается оператором товарных поставок, если учет указанного имущества осуществляется на основании договора хранения. Операции по данному счету приравниваются к передаче (получению) имущества. С момента совершения записи о получении имущества риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет лицо, по торговому товарному счету которого внесена соответствующая запись о получении имущества.

Особо следует охарактеризовать клиринговые счета. При осуществлении клиринга и исполнении обязательств, допущенных к клирингу, могут использоваться клиринговые счета, которые открываются клиринговой организации и на которых учитывается имущество участников клиринга, лица, осуществляющего функции центрального контрагента, или иных лиц, предусмотренных правилами клиринга.

Клиринговым счетом является или отдельный банковский счет, или отдельный счет депо, или товарный счет, на котором учитываются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, которые могут быть использованы для исполнения или обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу, а также обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям.

Денежные средства участника клиринга и его клиентов должны учитываться во внутреннем учете клиринговой организации отдельно. Клиринговая организация по требованию участника клиринга должна вести отдельный внутренний учет денежных средств клиента данного участника клиринга, учитываемых на клиринговом банковском счете, на котором могут аккумулировать средства как в рублях, так и в иностранной валюте. Клиринговым банковским счетом может являться специальный брокерский счет.

Клиринговым товарным счетом является учетный регистр, открытый клиринговой организацией, на котором оператор товарных поставок учитывает имущество (за исключением денежных средств и ценных бумаг), которое может быть использовано для исполнения или обеспечения обязательств, допущенных к клирингу. Клиринговый товарный счет открывается оператором товарных поставок, если учет указанного имущества осуществляется на основании договора хранения, а операции по данному счету приравниваются к передаче (получению) имущества.

Депозитарий при зачислении ценных бумаг на клиринговый счет депо обязан открыть субсчета депо владельца, номинального держателя или доверительного управляющего для учета прав на эти ценные бумаги. Владельцы ценных бумаг, нрава которых учитываются на субсчете депо, осуществляют все права, закрепленные ценными бумагами. Доверительные управляющие, права которых учитываются на субсчете депо, осуществляют все права, закрепленные ценными бумагами, если полномочия на осуществление указанных прав предоставлены им законом или договором.

Оператор товарных поставок при зачислении имущества на клиринговый товарный счет обязан открыть субсчет владельца для учета прав на это имущество. Открытие товарного субсчета осуществляется без заключения договора с указанным лицом.

Порядок и условия открытия и закрытия клирингового счета депо и субсчета депо, клирингового товарного счета и товарного субсчета и осуществления операций по указанным счетам определяются нормативными актами Банка России.

Гарантии завершения расчетов по обязательствам, допущенным к клирингу. По долгам клиринговой организации не может быть наложен арест на имущество, находящееся на клиринговом счете, а также не могут быть приостановлены операции по данному счету. Также не допускается приостановление операций по клиринговому или торговому счету по основаниям, предусмотренным законодательством о налогах и сборах. Эти правила применяются в отношении российских и иностранных лиц.

Однако правилами клиринга могут быть предусмотрены случаи, когда обязательства, допущенные к клирингу, не подлежат исполнению и прекращаются в порядке и на условиях, которые установлены правилами клиринга.

Клиринговая организация обязана обеспечить свободный доступ к ознакомлению с информацией всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения такой информации. Организация обязана обеспечить раскрытие:

• • учредительных документов и учредительных документов лица, осуществляющего функции центрального контрагента;
• • правил клиринга;
• • годовых отчетов клиринговой организации;
• • перечня организаторов торгов, на торгах которых заключаются договоры, клиринг обязательств из которых осуществляется клиринговой организацией;
• • наименования организации, которая осуществляет денежные расчеты по итогам клиринга;
• • наименования расчетного депозитария, осуществляющего операции, связанные с исполнением обязательств по передаче ценных бумаг по итогам клиринга;
• • наименования оператора товарных поставок;
• • наименований кредитных организаций, на счетах которых размещены денежные средства коллективного клирингового обеспечения;
• • наименований депозитариев, на счетах которых учитываются права на ценные бумаги, являющиеся предметом коллективного клирингового обеспечения.

Также клиринговая организация обязана принять и обеспечить защиту информации, составляющей коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, конфиденциальность информации об обязательствах, в отношении которых проводится клиринг, конфиденциальность сведений, предоставляемых участниками клиринга, конфиденциальность информации о торговых счетах депо и торговых товарных счетах и конфиденциальность информации об операциях по указанным счетам, о которой стало известно в связи с оказанием клиринговых услуг и (или) осуществлением функций центрального контрагента.

Порядок разрешения споров установлен правилами клиринга. Порядок разрешения споров между участниками клиринга, участниками клиринга и лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, участниками клиринга и клиринговой организацией, связанных с проведением клиринга (оказанием клиринговых услуг) или с исполнением обязательств по итогам клиринга, лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, и клиринговой организацией предусматривает меры третейского разбирательства постоянно действующим третейским судом. Третейское соглашение, предусмотренное правилами клиринга, является действительным вне зависимости от того, заключено оно до или после возникновения оснований для предъявления иска.

Управление рисками при осуществлении клиринга. В целях снижения рисков клиринговая организация разрабатывает меры, направленные на снижение рисков и предотвращение конфликта интересов. Для предотвращения наступления рисковых ситуаций клиринговая организация обязана назначить должностное лицо или сформировать отдельное структурное подразделение. В случае осуществления клиринга с участием центрального контрагента, а также в иных случаях, предусмотренных законодательно и правилами клиринга, исполнение обязательств, допущенных к клирингу, должно обеспечиваться индивидуальным или коллективным клиринговым обеспечением.

Клиринговая организация обязана утвердить документ, определяющий меры, направленные на снижение кредитных, операционных и иных рисков, в том числе рисков, связанных с совмещением клиринговой деятельности с иными видами деятельности, меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-технических средств, предназначенных для осуществления клиринговой деятельности, меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов при осуществлении клиринга и совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности.

Также клиринговая организация обязана осуществлять контроль финансовой устойчивости участников клиринга и утвердить документ, определяющий меры, принимаемые ею в случаях возникновения чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению клиринговой деятельности, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности.

Индивидуальным клиринговым обеспечением является способ обеспечения исполнения обязательств участников клиринга, допущенных к клирингу, или обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям. Имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, может использоваться для исполнения данных обязательств.

Имущество, предназначенное для индивидуального клирингового обеспечения, могут составлять денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги, а также иное имущество, определенное нормативными актами Банка России. Дополнительные требования к имуществу, которое может составлять индивидуальное клиринговое обеспечение, в том числе к его составу, могут быть установлены соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. Имущество, обремененное залогом, не может являться индивидуальным клиринговым обеспечением.

Передача денежных средств, предназначенных для индивидуального клирингового обеспечения, осуществляется путем их зачисления на торговый банковский счет и клиринговый банковский счет. Передача предназначенных для индивидуального клирингового обеспечения ценных бумаг, учет прав на которые может осуществляться на счетах депо депозитариями, осуществляется путем зачисления таких ценных бумаг на торговый счет депо или клиринговый счет депо. Передача иного имущества, за исключением денежных средств и ценных бумаг, в индивидуальное клиринговое обеспечение может осуществляться путем зачисления такого имущества на торговый товарный счет или клиринговый товарный счет либо иными способами, предусмотренными соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

Индивидуальное клиринговое обеспечение возникает с момента зачисления денежных средств, ценных бумаг или иного имущества на соответствующий торговый счет или клиринговый счет, а также в случае использования иного способа передачи имущества в обеспечение с момента, определенного соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

Законодательно установлено коллективное клиринговое обеспечение. Коллективным клиринговым обеспечением является способ обеспечения исполнения допущенных к клирингу обязательств любого из участников клиринга, в соответствии с которым удовлетворение требований, обеспеченных коллективным клиринговым обеспечением, в случаях, установленных соглашением о коллективном клиринговом обеспечении, осуществляется за счет имущества, являющегося предметом коллективного клирингового обеспечения — гарантийным фондом. Гарантийный фонд формируется клиринговой организацией за счет взносов участников клиринга и иных лиц. Однако лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство по внесению такого взноса, обязано возместить убытки, причиненные клиринговой организации, лицу, осуществляющему функции центрального контрагента, иным участникам клиринга в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения указанного обязательства.

В итоге отметим, что регулирование и надзор за клиринговой деятельностью осуществляет Банк России на основе законодательно предоставленных ему прав.