Отдельные виды ценных бумаг

Развенчание юридических заблуждений, коренящихся в сфере общей теории ценных бумаг, логично продолжить выявлением и критикой аналогичных — неточных, некорректных, ошибочных и заведомо неправильных — положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Именно эта цель и преследуется настоящей публикацией, которая, во-первых, систематизирует ошибочные суждения данного рода, во-вторых, в самом общем виде объясняет суть допущенных в них ошибок и в-третьих, минимально обосновывает правильное решение спорного вопроса. Подобно нашей предыдущей публикации на данную тему мы почти не прибегаем к использованию справочно-библиографического аппарата. Из соображений практического удобства, а также стремясь внести свой скромный вклад в дело совершенствования норм российского гражданского законодательства, мы выстраиваем логику изложения в соответствии с систематикой норм Гражданского кодекса РФ (далее также — ГК РФ, Кодекс), содержащих критикуемые положения.

ГК РФ не регламентирует отношения по поводу обращения акций.

— Принято считать, что нормативное определение понятия акции, а также регламентация любых отношений, связанных с акциями, составляет прерогативу специальных нормативных актов, к которым относятся Закон об АО1 и законодательство о рынке ценных бумаг (Закон о рынке ценных бумаг^[1][2] и др.). В этом отношении ГК РФ даже противопоставляют Основам гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., ст. 36 которых содержала прямое определение обыкновенной и привилегированной акций^[3].

Действительно, нормы, подобной ст. 36 Основ, в ГК РФ не имеется. Но во всей своей прочей категоричности критикуемое представление неправильно; подозреваем, что и небеспристрастно. Допустим, ГК РФ действительно никак не регламентирует отношений по поводу выпуска и обращения акций и не определяет самих акций — что тогда? А тогда снимаются всякие ограничения для законотворчества в обсуждаемой сфере. Акциями можно будет объявлять все что угодно, а связанные с ними отношения регулировать как угодно^[4]. К счастью ГК в действительности содержит целый ряд постановлений об акциях, которые (в силу абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ) выполняют роль фактора, сдерживающего произвол органов как законодательной, так и исполнительной власти.

Представление об акции, из которого исходили составители ГК РФ, весьма легко установить из сопоставления предписаний его п. 1 ст. 96 ГК РФ с одной стороны и п. 1 ст. 102, ст. 143, а также абз. 2 п. 3 ст. 835 ГК РФ с другой. Из первой нормы выводимо знание о том, что акция представляет собой определенную часть (долю) уставного капитала акционерного общества, номинальная стоимость которой выражается в деньгах и определяет предел убытков (а в случае ее неполной оплаты — ответственности) приобретшего ее участника общества (акционера); три других законоположения прямо относят акции к разряду ценных бумаг.

В ГК РФ содержится также немало других законоположений, в которых слово «акция» обозначает ценную бумагу, удостоверяющую участие в уставном капитале акционерного общества. Таковы, в частности, п. 7 ст. 66 и п. 3 ст. 109 ГК, согласно которому ни хозяйственные товарищества, ни иные (за исключением акционерного) хозяйственные общества, ни производственные кооперативы «не вправе выпускать акции»¹; п. 2 ст. 68, п. 1 и 2 ст. 97, п. 1, 2 и 6 ст. 98, п. 1—3, 5 ст. 99, п. 1 и 3 ст. 100, п. 1 и 2 ст. 101, п. 1 и 2 ст. 106, п. 3 ст. 1176 употребляющие выражения «отчуждение принадлежащих… акций»^[5][6] («отчуждать… акции»), «проводить… подписку на… акции» («подписка на акции»), «свободная продажа (акций)», «распределение акций», «предложение… акций… для приобретения», «преимущественное право приобретения акций», «категории выпускаемых акций», «номинальная стоимость и количество акций», «размещение акций», «приобретение акций», «акции, приобретенные акционерами», «оплата акций», «выпуск акций», «покупка акций», «сокращение общего количества (акций)», «погашение… акций», «принадлежащие акции», «переход акций». Употребление перечисленных и иных подобных выражений имеет смысл лишь применительно к акциям — ценным бумагам.

Такое — двойственное — представление об акции — и как о доле в уставном капитале и как о ценной бумаге, оформляющей участие в уставном капитале в размере соответствующей доли — является классическим для российского (и вообще европейского континентального) правопорядка. Конечно, простое упоминание о том, что бывают такие ценные бумаги — акции, нельзя назвать правовым регулированием отношений, связанных с акциями. Мало ввести новый законодательный термин — нужно еще и определить понятие, которое им обозначается. Ясно, что объявив акцию ценной бумагой, Кодекс признал, что акции присущи все признаки родового понятия (ценной бумаги), закрепленные в п. 1 ст. 142 ГК РФ¹.

Как установить видовые признаки акции? Только указав на те субъективные гражданские права (шире — юридические возможности), которые удостоверяются акцией. Выявить круг этих возможностей позволяет норма п. 1 ст. 67 ГК РФ, определяющая, что вправе делать участники любых хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ, в том числе и акционерного общества^[7][8]: 1) «участвовать в управлении делами… общества, за исключением случаев, предусмотренных… законом об акционерных обществах»; 2) «получать информацию о деятельности… общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке»; 3) «принимать участие в распределении прибыли»; 4) «получать в случае ликвидации… общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость». Кроме того, участники акционерного общества «могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом^[9], законами о хозяйственных обществах, учредительными документами… общества»^[10].

Именно Гражданский кодекс закрепляет основы разделения акций по трем основным критериям на шесть различных видов (типов или категорий).

Во-первых, по типу акционерного общества-эмитента акций ГК РФ различает акции открытых акционерных обществ (далее — акции ОАО) и акции закрытых акционерных обществ (далее — акции ЗАО). В соответствии с п. 1 ст. 97 ГК РФ акции ОАО 1) могут быть предметом открытой подписки (публичного размещения) и свободной продажи (в смысле возможности их приобретения любыми лицами)¹ «на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами»; 2) могут отчуждаться «без согласия других акционеров»^[11][12][13]. Согласно п. 2 той же статьи, акции ЗАО, напротив, 1) не могут быть предметом открытой подписки и никаким иным образом не могут предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц — они могут распределяться «только среди его учредителей или иного заранее определенного [в документах о выпуске] круга лиц»; (2) могут отчуждаться с соблюдением «преимущественного права приобретения акций…», принадлежащего другим акционерам этого общества.

Во-вторых, п. 3 ст. 100 и п. 1 ст. 102 ГК РФ разделяют акции на такие категории, как «простые (обыкновенные)» и привилегированные. К сожалению непонятно, по какому критерию проведено такое разделение. Предположение о том, что таковым является предоставление (обыкновенными акциями) «права голоса» на общем собрании акционеров и, наоборот, его не предоставление акциями привилегированными, оказывается несостоятельным, ибо владельцы далеко не всех привилегированных акций (и не всегда) лишены «права голоса»^[14]. В защиту составителей ГК РФ можно, пожалуй, сказать только то, что такой критерий весьма непросто вывести и из Закона об АО. При этом законодатели позаботились о том, чтобы ограничить максимально возможное число привилегированных акций четвертой частью (25%) уставного капитала, т. е. указали на гражданско-правовое значение классификации акций на обыкновенные и привилегированные.

Наконец, в-третьих, в зависимости от предоставления акциями способности к участию в управлении делами общества (права голоса на общем собрании акционеров), различают акции голосующие и не голосующие. На возможность существования таких категорий акций косвенно указывают нормы абз. 2 п. 1 ст. 67¹, п. 3 ст. 100 ГК РФ, в той своей части, где он не только квалифицирует обыкновенные акции в качестве голосующих, но и упоминает о возможности существования «иных голосующих акций», из чего становится понятно, что, с одной стороны, акции обыкновенные предоставляют их обладателю «право голоса» (являются голосующими) всегда^[15][16], а с другой — то, что классификация акций на обыкновенные и привилегированные не совпадает с классификацией на голосующие и не голосующие^[17]. Правовые последствия приобретения голосующих акций либо их определенного числа (т. е. юридическое значение данной классификации) определяются нормами п. 3 ст. 100, п. 1 и 2 ст. 106 ГК РФ.

Думается, что выполненная нами систематическая подборка и минимальная содержательная обработка общих положений Гражданского кодекса РФ об акциях будет способствовать их последовательному воплощению и развитию в нормах иных федеральных законов, подзаконных актов, а также — постановке практики их адекватного толкования и применения. Но даже без своего особого содержательного совершенствования рассмотренные нормы вполне могут служить тем базисом, на котором должно строиться законодательство об акциях — ценных бумагах (документах). С этой точки зрения законодательство о так называемых бездокументарных акциях (записях в реестре акционеров) нуждается, как минимум, в радикальном пересмотре, ибо о возможности существования акций — бездокументарных ценных бумаг ГК РФ не обмолвился ни единым словом.

• [1] Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах"(с изм.).
• [2] Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ „О рынке ценных бумаг“ (с изм.).
• [3] Вот эти определения: *1. Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегосяпосле его ликвидации. — Акции могут быть предъявительскими либо именными, свободно обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. 2. Акционерное общество вправе выпускать в установленных законодательствомпределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение дивидендов в фиксированных процентах от номинальной стоимости акции независимоот результатов предпринимательской деятельности акционерного общества, а такжедающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации акционерного общества. — Привилегированные акции не дают их держателям права на участие в управлении деламиакционерного общества, если иное не предусмотрено его уставом».
• [4] Именно так построено регулирование в Законе об АО и Законе о рынке ценныхбумаг.
• [5] В данном случае термин «не вправе» законодатель указывает на отсутствие не субъективного права, как можно было бы подумать по словоупотреблению, а на отсутствиеэлемента гражданской правоспособности. Способностью выпускать акции — ценныебумаги — обладают только акционерные общества.
• [6] В п. 2 ст. 68 ГК РФ говорится также об отчуждении принадлежащих участникухозяйственного общества долей (в уставном капитале). Это выражение некорректно. Если уставный капитал рассматривать как чисто номинальную (цифровую, математическую) величину, то «доля» в таковой не будет представлять никакой ценности и не сможет быть объектом оборота. Если же в уставном капитале видеть имущество, сформированное из взносов учредителей, то таковое вовсе нет смысла дробить на какие-либореальные доли, ибо данное имущество находится в собственности самого акционерногообщества, но не его участников.
• [7] О признаках понятия ценной бумаги шла речь в нашей предыдущей статье.
• [8] Вопрос о юридической природе возможностей, перечисленных в п. 1 ст. 67ГК РФ и названных в абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ обязательственными правами, являетсяспорным. В современной литературе такие возможности обыкновенно называются корпоративными правами. По нашему мнению, речь должна идти, опять-таки, не о субъективных правах, а об элементах специальной гражданской правоспособности, приобретаемой вследствие участия делах (капиталах) хозяйственного товарищества (общества).
• [9] Нормы абз. 2 п. 2 ст. 97 и п. 3 ст. 100 ГК РФ намечают контуры двух таких прав —1) преимущественное право акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых акционерами этого общества и 2) преимущественноеправо акционеров-владельцев голосующих акций на приобретение акций дополнительных выпусков. И если последняя возможность вполне вписывается в общую канву «правакционера», перечисленных в п. 1 ст. 67 ГК РФ, то первая — нет, ибо лицом, юридическисвязанным такой возможностью, оказывается не само акционерное общество — эмитент акций, а другие его акционеры. Это обстоятельство укрепляет нас в мысли о том, что пресловутые права акционера являются именно элементами специальной (акционерной или (шире) корпоративной) гражданской правоспособности, а не субъективнымиправами. Еще один довод в пользу этой позиции см. в норме п. 5 ст. 99 ГК РФ, согласнокоторой «законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру».
• [10] Согласно абз. 1 п. 3 ст. 96 ГК РФ «правовое положение акционерного обществаи права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах». Эта же статья (абз. 2 и 3 п. 3) ограничивает
• [11] круг источников, определяющих особенности правового положения «приватизационных» акционерных обществ, а также акционерных обществ — кредитных организаций. Кстати из данных предписаний совершенно определенно вытекает невозможностьопределения понятий об акции и правовом положении акционеров законодательствомо рынке ценных бумаг.
• [12] В силу абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК РФ «законом может быть запрещено или ограниченоучастие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ». Способность к участию в открытыхакционерных обществах (к приобретению акций открытых акционерных обществ) является, таким образом, не просто элементом общегражданской правоспособности физических лиц, но таким ее элементом, который не подлежит ограничению даже законом.
• [13] Из данной нормы не нужно делать вывода «от противного», т. е. в том смысле, чтодля отчуждения акций ЗАО требуется согласие других акционеров. Согласия не требуется. О том, что требуется — см. далее.
• [14] Кроме того, в таком случае нельзя понять, отчего вообще привилегированнаяакция называется привилегированной. В чем предоставляемая ею «привилегия»? Неужели в отсутствии «права голоса»?
• [15] В п. 1 и 3 ст. 98 ГК РФ также упоминается о существовании различных «категорий акций», способность к выпуску каковых должна быть закреплена сперва в договорео создании акционерного общества, а затем в его уставе. При этом, однако, не расшифровывается, по какому критерию такие «категории» выделяются.
• [16] Этот вывод вполне соответствует абз. 2 п. 1 ст. 67 ГК РФ.
• [17] Как мы уже установили, обыкновенные акции являются голосующими всегда, а вот с акциями привилегированными может быть по-разному в зависимости либо от техвопросов, которые решаются на общем собрании акционеров, либо от тех условий, в которых проходит конкретное общее собрание.