Возникновение отеческой власти

I. Отеческая власть возникает, прежде всего, через рождение от justae nuptiae или matrimonium juris civilis (между лицами, имеющими jus conubii^[1]. Ребенок становится под власть отца; если последний сам находится sub patria potastate, то ребенок становится под власть домовладыки отца и лишь со смертью последнего переходит под власть отца^[2].

II. Далее, отеческая власть устанавливается через легитимацию, т. е. узаконение незаконных детей. В римском праве, впрочем, легитимация существует только для детей от конкубины^[3]. В силу легитимации эти дети получают все права законного рождения, т. е. поступают под отеческую власть и делаются агнатами и когнатами родственников отца (до легитимации они признаются лишь когнатами родственников матери). Легитимация предполагает согласие или, по меньшей мере, отсутствие противоречия со стороны узаконяемых детей, которые не должны делаться лицами alieni juris против воли (Nov. 89 с. 11). Она совершается тремя способами.

• 1. Legitimatio per subsequeris matrimonimum¹. Для узаконения детей последующим браком между отцом и матерью ребенка, допущенного имп. Анастасием, необходимо, чтобы: 1) ребенок происходил от конкубината, а не от случайной связи; 2) брак был возможен уже в момент зачатия ребенка; 3) намерение родителей придать конкубинату характер законного брака выразилось в составлении instrumentum dotale.
• 2. Legitimatio per rescriptum principis, введенная Юстинианом^[4][5][6]. Рескрипт испрашивается обыкновенно отцом узаконяемых детей; но отец может также, назначая детей от конкубины своими наследниками, разрешить им в своем завещании самим испросить рескрипт у императора (т. наз. legitimatio per tastamentum). К этой легитимации прибегают в случае невозможности брака с конкубиною (например, в случае ее смерти); она предполагает отсутствие законных детей у лица, узаконяющего детей от конкубины.
• 3. Legitimatio per oblationem curiae³. Этот способ был установлен впервые имп. Феодосием и Валентинианом. Курия — муниципальный сенат в городах и местечках империи; члены этих сенатов составляли знать, которая противополагалась плебеям и пользовалась некоторыми привилегиями (например, изъятием от пытки, телесных наказаний). Но эти привилегии не уравновешивали тяжких имущественных повинностей, лежавших на курионах: последние должны были на свой счет устраивать публичные игры, а главным образом пополнять из своих средств недоимки по взысканию личной и земельной подати с населения их общины. Поэтому курионы всеми средствами старались избавиться от всего звания, а правительство всеми мерами заботилось о сохранении этого учреждения. К числу поощрительных мер относится и рассматриваемый нами способ легитимации: отец, не будучи курионом, мог узаконить своего сына от конкубины, если он делал его курионом своей patriae; он мог узаконить дочь, выдав ее замуж за куриона. Он должен был при этом подарить или завещать узаконяемому надлежащее количество земли. Последствия этой легитимации менее полны: узаконенный делался лишь подвластным и suiis heres своего отца, но не делался агнатом и когнатом родственников отца (как это имело место в двух первых случаях).

III. Наконец, отеческая власть возникает через усыновление. Усыновлением в классическом праве назывался акт, путем которого одно лицо искусственно становится под отеческую власть другого. В Юстиниановом праве, однако, есть случаи, когда отеческая власть не устанавливается при усыновлении, и оно имеет своим последствием только установление родства. Разница с узаконением состоит в том, что усыновлению могут подлежать лица, не происходящие по рождению от усыновителя. Усыновление бывает двух родов: adoptio, если усыновляется лицо alieni juris (оно меняет, следовательно, носителя отеческой власти над собою), и arrogatio, если усыновляется лицо sui juris^[7]. Adoptio совершается в Юстиниановом праве путем занесения воли прежнего домовладыки и усыновителя в судебный протокол (apud acta); усыновляемый должен присутствовать и не противоречить². Arrogatio совершается путем рескрипта императора по просьбе усыновителя и при согласии усыновляемого³; если последний находится под опекою, то необходимо согласие всех его опекунов⁴.

Материальные условия усыновления следующие: 1) Усыновлять могут по общему правилу только мужчины; женщины могут испрашивать rescriptum principis на усыновление только в том случае, если они имели детей и лишились их⁵. Усыновитель не должен состоять под отеческой властью⁶. Он должен быть не менее как на 18 лет старше усыновляемого: «adoptio naturam imitatur»⁷. Поэтому он не должен быть кастратом; впрочем, лицам, от природы неспособным к зачатию, — spadones — разрешено усыновлять⁸. 2) Не могут быть усыновляемы дети от конкубины; для них существует легитимация⁹. 3) Усыновление не допускается на срок или под условием, ибо это несогласно с существом отеческой власти¹⁰. 4) Для аррогации существуют особые условия. Дело в том, что при адоптации бывший домовладыка проверяет, выгодно ли усыновление для его подвластного. При аррогации же эту задачу выполняет магистрат; он обязан произвести causae cognitio и должен констатировать: а) что усыновитель не имеет законных детей^[8] и что ему уже более 60 лет¹²; Ь) что он не состоит и не был опекуном усыновляемого, имеющего менее 25 лет от рождения¹³; с) что дело не идет об усыновлении богатого бедным с корыстною целью¹⁴; d) магистрат не должен допускать аррогацию нескольких лиц сразу¹⁵. При наличности уважительных оснований магистрат может допустить изъятия из этих правил. Особенно строго совершается causae cognitio при arrogatio impuberis¹⁶.

Последствия усыновления. 1) При аррогации лицо sui juris вступает под отеческую власть аррогатора и становится на все время существования над ним власти аррогатора агнатом и когнатом всех его агнатов с правом наследовать друг после друга¹. Особые правила существуют на случай аррогации лица, не достигшего pubertas. Если такой усыновленный умрет до достижения pubertas, его имущество переходит к тем лицам, которые были бы его наследниками, если бы аррогация не состоялась, то есть к пупиллярному субституту или к его heredes ad intestato, a pater arrogator в этом случае не пользуется наследственным правом^[9][10]. Далее, impubes arrogatus имеет право на ¼ наследства усыновителя, если он был эмансипирован им sine justa causa или эксгередирован (quarta divi Pii^[11]); наконец, он может, достигши pubertas, потребовать эмансипации, если докажет, что аррогация ему вредна^[12]. 2) При адопции со времени Юстиниана нужно различать два случая: adoptio plena и adoptio minus plena^[13]. Первая имеет место при усыновлении нисходящего восходящим, вторая — во всех остальных случаях усыновления лица alieni juris. Adoptio plena ведет к установлению отеческой власти усыновителя и непосредственной родственной связи между усыновленным и агнатами усыновителя со всеми ее последствиями (взаимное наследование), в течение времени, пока продолжается усыновление. Непосредственная связь усыновленного с прежними агнатами (но не когнатами) прерывается (то же имеет место и при аррогации^[14]). Adoptio minus plena в сущности не заслуживает имени усыновления, ибо не устанавливает отеческой власти; усыновленный остается под прежнею patria potestas и получает лишь право на алименты со стороны усыновителя и одностороннее наследственное право после него, но не после его агнатов. 3) Усыновление, совершенное, поскольку оно допускается, женщиною, устанавливает между усыновительницей, усыновленным и его нисходящими взаимное наследственное право^[15]. С родственниками усыновительницы усыновленный не вступает в родство.

• [1] pr. J. 1, 9 § 12 J. 1, 10.
• [2] L. 4, 5 D. I, 6. pr. J. 1, 12.
• [3] Girard, стр. 184 слл.; Dernburg, III, § 29, пр. 2. Ср., впрочем: Windscheid, § 522, пр. 1.
• [4] L. 10, 11 С. 5, 27 Nov. 74 pr. Nov. 89 с. 8.
• [5] Nov. 74 pr. с. 1, 2 Nov. 89 с. 9—11.
• [6] L. 3. 4. 9 С. 5. 27. Nov. 89 с. 2—4. § 13 I. 1,10.
• [7] L. 1 § I D. 1, 7; Girard, стр. 168 сл. 2 L. 11 C. 8, 47. 3 L. 2 pr. D. 1, 7.§ 1 J. 1, 11. 4 L. 5 §§ 1. 2 C. 5, 59. 5 L. 5 C. 8, 47. 6 Cp., впрочем: L. 1, 11 D. 1, 7. § 7 J. 1, 11. 7 L. 40 § 1 D. 1, 7. § 4 J. 1, II. 8 L. 40 § 2 D. 1, 7. § 9 J. 1, II. 9 L. 7 § 3 C. 5, 27. Nov. 74 c. 3. Nov. 89 c. 7 c. 11 § 2. 10 L. 34 D. 1, 7.
• [8] L. 17 § 3 D. 1, 7. 12 L. 15 § 2 D. 1, 7. 13 L. 17 pr. L. 32 § 1 D. 1, 7. 14 L. 17 § 4 D. 1,7. 15 L. 15 § 3 D. 1, 7. 16 L. 17 § I D. 1, 7. L. 2 C. 8, 47.
• [9] L. 1. 3. 15 рг. 35. 40 pr. D. 1, 7. L. 2 § 3 D. 38, 16. § 10 J. 3,1. J. 3, 10.
• [10] L. 40 D. 28, 6, § 3 J. 1, 11. L. 18—22 pr. D. 1, 7; Accarias, I, стр. 280 сл.
• [11] L. 2 С. 8, 47.§ 3 J. 1, 11.
• [12] L. 32. 33 D. 1,7.
• [13] L. 10 С. 8, 47.
• [14] L. 1 § 4 D. 38, 8.
• [15] L. 5 С. 8, 47.