Реорганизация компании. 
Средства разрешения корпоративных конфликтов

Реорганизация, наряду с иными задачами, может осуществляться с целью разрешения корпоративного конфликта или предотвращения его угрозы. Известно, что преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью делает невозможным установление контроля за предприятием со стороны внешнего инвестора или одного из акционеров. Слияние и присоединение позволяют увеличить капитал и количество акционеров предприятия и тем самым затрудняют и приводят к удорожанию стоимости скупки его контрольного пакета. Разделение является крайним способом разрешения конфликта между враждующими акционерами в условиях, когда все остальные варианты успеха не принесли.

Опираясь на широкий опыт проведения реорганизации, в данной статье автор обращает внимание читателя, в основном, не на технологию ее проведения, а на разработку концепции реорганизации, на то, какие проблемы акционерного общества могут быть оптимальным образом решены с использованием процедуры реорганизации.

Способы реорганизации можно разделить на 3 группы. Укрупнение обществ, когда на основе двух или нескольких обществ создаете одно, более крупное, поглощающее ранее существовавшие. Сюда относятся слияние и присоединение. Разукрупнение акционерных обществ, при котором на основе одного создаются два или несколько новых: разделение (реорганизуемое общество прекращает деятельность в качестве юридического лица) и выделение, когда реорганизуемое общество сохраняет свой статус. Преобразование общества, когда происходит смена организационно-правовой формы юридического лица. Реорганизация — длительное и сложное в реализации мероприятие, для осуществления которого требуется не только знание законодательства, но и определенный практический опыт.

Законодательство о реорганизации крайне скудно, в нем имеется много пробелов и несогласованностей, процедура реорганизации описана лишь в общих чертах и, в отличие от других вопросов корпоративного права, проблемы реорганизации по многим аспектам не имеют должного правового регулирования. Реоргнизация должна осуществляться в рамках следующих законодательных актов:

• — -гражданский кодекс РФ ст. 57, 58, 59, 60.
• — -закон «Об акционерных обществах» ст. 15, 16, 17, 18, 19, 20, а также иные статьи, касающиеся защиты прав акционеров.
• — -закон «О государственной регистрации юридических лиц».
• — -«стандарты эмиссии акций и регистрации проспектов ценных бумаг» утвержденные Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам 18.03.05 № 05−4;
• — -приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций».

Этот короткий список является практически исчерпывающим. Эффективность реорганизации АО в немалой степени зависти от того, насколько правильно те, кто планируют и осуществляют реорганизацию, понимают и учитывают в своих действиях ту тесную взаимосвязь, которая существует между экономическими, юридическими, учетными и налоговыми аспектами реорганизации. Рассмотрим конкретные виды реорганизации — выделение и разделение, коснемся особенностей их проведения.

Выделение и разделение — цивилизованные способы раздела бизнеса, способы разрешения «непримиримого» корпоративного конфликта при равенстве сил сторон, приводящего к блокированию деятельности акционерного общества. Действующее законодательство трактует их следующим образом: «Реорганизацией в форме выделения признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего» (ст. 19 Закона «Об акционерных обществах»). «Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.» (ст. 20 Закона «Об акционерных обществах»).

Разделение — это частный, предельный случай выделения. При выделении Основное общество в процессе реорганизации и после нее продолжает функционировать в рабочем режиме, тогда как при разделении оно прекращает свое существование в качестве юридического лица, а все права и обязанности переходят к вновь образуемым обществам.

Рассмотрим варианты разделения общества, используя в качестве примера письмо, присланное в редакцию журнала «Акционерное общество». «Наше ЗАО имеет филиальную сеть по краю. Филиальная сеть состоит из 7 магазинов розничной торговли. Уставный капитал разбит на 400 акций по 1000 рублей. В настоящее время часть акционеров, владеющая определенным пакетом акций 120 штук, хочет выйти из состава ЗАО. Они требуют передать им 2 лучших магазина. Прошу разъяснить, необходимо ли проводить оценку активов для определения рыночной стоимости имущества и распределения его на 1 акцию, а затем определить, насколько достаточно количество акций у этой части акционеров, чтобы передать им 2 магазина. Какие действия нужно предпринять, чтобы решить нашу задачу?» http://www.ao-journal.ru/archive4.htm.

Несомненно, радует тот факт, что акционеры данного общества стремятся разойтись полюбовно, бесконфликтно, цивилизовано. Но печально, что создав серьезное предприятие, сумев успешно наладить его хозяйственную деятельность, эти лица не владеют азами корпоративного права, не знают механизмов, позволяющих им достойно выйти из создавшейся ситуации.

Какие варианты можно предложить этим акционерам? Не останавливаясь подробно на иных способах выхода из описываемой ситуации (продажа части имущества с соответствующим выкупом акций, внесения имущества в Уставный капитал дочерней компании с последующей продажей акций дочерней компании уходящим акционерам), рассмотрим наиболее интересный вариант, оптимальный с точки зрения налогообложения и затрат на проведение данного корпоративного действия.

Итак: решаем поставленную задачу через реорганизацию в форме выделения. Выделение удобно тем, что данная реорганизация не мешает хозяйственной деятельности предприятия, не нарушает сложившиеся хозяйственные связи и, что немаловажно, не привлекает внимания налоговых органов, т.к. отсутствуют ликвидируемые юридические лица. В данном случае целесообразно выделяемому обществу (новому) передать часть «совместно нажитого» имущества в том объеме, который устроит обе стороны. Необходимыми документами, которые должны быть составлены и утверждены общим собранием акционеров, являются «Разделительный баланс» и «Решение о выделении».

Как при любом серьезном корпоративном действии начинаем работу с разработки концепции реорганизации. Необходимо ответить на несколько вопросов: в какой организационно-правовой форме может быть создано выделяемое (новое) общество? Каким будет размер Уставного капитала и кто будет хозяином нового общества (его акционерами)? Какие активы и пассивы должны быть переданы выделяемому обществу и как будет формироваться разделительный баланс? Каков прогноз итогов голосования на общем собрании акционеров по вопросу о реорганизации и какие последствия могут наступить при различных итогах голосования?

Последовательно попробуем ответить на поставленные вопросы, сформировав тем самым концепцию реорганизации. Ответ на первый вопрос дает п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 года № 19, согласно которому отсутствует возможность проведения реорганизации акционерных обществ способом разделения (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Таким образом, из акционерного общества может быть выделено только акционерное общество. Существуют различные варианты формирования Уставного капитала выделяемого (Нового) общества.

В соответствии с Законом «Об акционерных обществах» размер уставного капитала вновь создаваемых акционерных обществ не может быть меньше 100 МРОТ для ЗАО и 1000 МРОТ для ОАО (10 и 100 тысяч рублей соответственно). Уставный капитал Нового общества полностью формируется путем конвертации части акций Основного общества в акции вновь создаваемого. В этом случае владельцами (акционерами) Нового общества становятся бывшие акционеры Основного общества. Акционеры могут сконвертировать все свои акции в акции нового, став при этом хозяином нового и перестав быть акционером Основного общества (это и есть классическая схема «разделения бизнеса», при которой полностью исчезает зависимость вновь создаваемого общества от Основного) или часть своих акций, оставшись и после реорганизации акционером основного общества. Уставный капитал Основного общества при этом уменьшается на сумму конвертируемых акций. (Следует учитывать, что Уставный капитал и Основного общества после реорганизации не должен оказаться меньше минимально допустимого.).

К сожалению, в рамках современного законодательства данный способ формирования Уставного капитала может быт использован только в случае, когда все акционеры единодушны в своем стремлении цивилизованно разойтись. Все акционеры должны присутствовать на общем собрании акционеров и проголосовать «за» по вопросу о реорганизации. Как быть, если в процессе реорганизации некоторые акционеры не изъявили желания конвертировать свои акции и не подали заявления об их выкупе? Ответ на этот вопрос содержится в Законе «Об акционерных обществах»: «Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.» Ст. 19 Закона РФ «Об акционерных обществах».

Предполагается, что пропорциональное распределение акций создаваемого общества между указанными акционерами реорганизуемого общества должно быть направлено на предупреждение злоупотреблений со стороны определенных групп акционеров реорганизуемого общества (действительно, при отсутствии анализируемого режима, крупные акционеры имеют возможность определить такие условия размещения акций создаваемых обществ, при которых мелкие акционеры не получат этих акций вовсе, в то время как по разделительному балансу в новое общество перейдут все лучшие активы).

Но: в соответствии со статьей 75 Закона «Об акционерных обществах» акционер, голосовавший против реорганизации, имеет право требовать выкупа акций реорганизуемой компании. Таким образом, у акционера, который голосовал против или не участвовал в голосовании, возникает масса прав. Во-первых, он может предъявить свои акции к выкупу Обществом. Во-вторых, получить безвозмездно пакеты акций новых обществ.

В третьих, вследствие уменьшения Уставного капитала Основного общества из-за конвертации части акций, а также за счет акций, предъявленных к выкупу, доля в Уставном капитале означенного акционера возрастает. В юридических комментариях к новому Закону «Об акционерных обществах» уже встречается мнение, что данная льгота может быть оспорена в суде в качестве необоснованного обогащения. Очевидно, окончательный ответ по данному вопросу будет дан арбитражным судом при рассмотрении конкретных дел, т.к. установленные законом требования к размещению акций при выделении не только противоречат законодательству, но и лишают смысла саму процедуру выделения как цивилизованного способа раздела бизнеса.

Возвращаясь к нашему примеру, данный способ формирования Уставного капитала однозначно можно использовать для формирования Уставного капитала нового общества в том случае, если возможно присутствие на общем собрании всех акционеров и их единогласие по вопросу реорганизации. Следует особо обратить внимание на тот случай, когда в реестре есть акции, принадлежащие умершим акционерам или акционерам, выбывшим в неизвестном направлении. Никакого особого статуса у указанной группы акционеров нет, единогласия на собрании получить невозможно, поэтому необходимо использовать второй способ формирования Уставного капитала нового общества.

Уставный капитал Нового общества формируется путем приобретения акций выделенного общества Основным. В этом случае Уставный капитал Нового общества формируется за счет собственных средств Основного общества. Указанными средствами могут быть: нераспределенная прибыль, средства от переоценки основных фондов, а также эмиссионный доход общества, полученный при размещении предыдущих выпусков ценных бумаг.

По итогам данной реорганизации Основное общество становится единственным владельцем Нового, также как и при создании дочерней структуры. Этот вариант выделения используется в тех случаях, когда необходимо сохранить полный контроль Основного общества над Новым или в случае неединогласия среди акционеров.

Акции Нового общества в этом случае могут поступить в собственность Основного и учитываться на счете «Долгосрочные финансовые вложения» наряду с другими ценными бумагами, находящимися в собственности Общества, а могут быть (в соответствии с Решением о выделении) распределены среди акционеров Основного общества пропорционально имеющимся у них пакетам акций Основного общества. Если акции Нового общества не распределены среди акционеров реорганизуемого, они могут быть реализованы по решению генерального директора или совета директоров по той же схеме, как и продажа с баланса любого другого актива, т. е с соблюдением законодательных требований к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью.

В общем случае, формирование Уставного капитала Нового общества может происходить путем комбинирования 1-го и 2-го способов. Можно предусмотреть в Решении о выделении, что часть акций Основного общества будет сконвертирована в акции Нового, а часть Уставного капитала Нового общества приобретена Основным обществом. Схема формирования Уставного капитала при выделении выбирается в процессе подготовки процедуры реорганизации советом директоров Основного общества с учетом пожеланий акционеров (в том числе рассматриваются возможность и условия конвертации акций), анализа прогноза голосования, а затем утверждается общим собранием акционеров как составная часть Решения о реорганизации.

Затем необходимо приступить к составлению разделительного баланса. Разделительный баланс в соответствии с п. 1 ст.14 Закона «О государственной регистрации юридических лиц» является одним из документов, которые должны быть представлены в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения. Непредставление разделительного баланса или отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного общества влекут отказ в государственной регистрации создаваемого.

Разделительный баланс должен быть утвержден общим собранием акционеров и содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Разделительный баланс-это уравнение, в левой части которого — баланс основного общества до реорганизации, а в правой — сумма балансов основного общества после реорганизации и нового общества.

Начинается составление разделительного баланса с раздела актива нового общества. Акционеры предварительно должны договориться, какие активы (недвижимость, оборудование, дебиторская задолженность, денежные средства и т. д.) нужно передать новому обществу, а какиеоставить в старом. Оценка передаваемого имущества может производиться по-разному: по остаточной стоимости, по текущей рыночной стоимости, по иной стоимости (фактической себестоимости, первоначальной стоимости и т. д.) Безусловно, наиболее простым способом является составление разделительного баланса с учетом активов по остаточной балансовой стоимости. Данный способ не требует привлечения независимого оценщика и предварительной корректировки баланса. В данном случае переводим в раздел «Внеоборотные активы «нового общества сумму, равную остаточной стоимости передаваемых объектов недвижимости (например, зданий 2-х магазинов).

Переданные активы должны быть скомпенсированы, уравновешены передаваемыми пассивами. Пассив баланса состоит из трех частей- «Капитал и резервы», «Долгосрочные обязательства» и «Краткосрочные обязательства». В разделе «Капитал и резервы» обозначаем Уставный капитал нового общества, формирование которого произведено с учетом вышесказанных принципов.

Возвращаясь к нашему примеру. Известно, что выходящим акционерам принадлежит 120 акций реорганизуемого общества, следовательно, если не использовать никакие другие источники для формирования Уставного капитала создаваемого общества, Новое общество будет иметь Уставный капитал в размере 120 тысяч рублей (120 акций реорганизуемого общества, сконвертированных с коэффициентом 1), что вполне достаточно даже для создания открытого акционерного общества. При этом Уставный капитал Основного общества станет равным 280 тысячам рублей.

Если же предполагается, что не все акционеры будут присутствовать на собрании, или найдутся акционеры, которые проголосуют против реорганизации, Уставный капитал можно сформировать в произвольном размере (например, минимально допустимом), используя собственные средства реорганизуемого общества.

При разделе задолженностей необходимо принимать во внимание положения п. 8 ст.50 Налогового кодекса: «При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает». Из приведенного положения следует сделать однозначный вывод — бюджетные задолженности, задолженности по налогам не могут быть переданы новому обществу. В первом приближении разделительный баланс готов. Результат вышеописанной реорганизации:

Акционеры, инициировавшие «развод», становятся полноправными хозяевами Нового общества, перестав при этом быть акционерами Основного (при полной конвертации принадлежащих им акций Основного) или сократив свою долю в Основном (при частичной конвертации) обществе.

Имущество в соответствии с договоренностью между акционерами передается Новому Обществу в момент регистрации последнего в качестве юридического лица. Конечно, если речь идет о передаче недвижимости, передача права на переданное имущество должна быть в дальнейшем зафиксирована в соответствующем реестре. Налогооблагаемой базы в данном случае не возникает.

Процедура выделения начинается с того, что Совет директоров реорганизуемого общества принимает решение о вынесении на общее собрание акционеров вопроса о реорганизации в форме выделения, включая следующие подвопросы: о порядке и условиях выделения; о создании нового общества; о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого (распределении акций создаваемого среди акционеров реорганизуемого, приобретении акций создаваемого самим реорганизуемым), о порядке конвертации; об утверждении разделительного баланса.

Затем проводится общее собрание акционеров основного общества с вышеозначенной повесткой дня.

Следует обратить внимание на некоторые требования законодательства, касающиеся процедуры выделения. Статья 19 Закона «Об акционерных обществах» наделяет общее собрание реорганизуемого общества правом принять решение о создании нового общества (общества), а обязанность утверждения устава выделяемого общества и избрания органов управления возлагает на «общее собрание вновь создаваемого общества.» При этом законодатель не определяет процедуру проведения упомянутого собрания. Данная ситуация представляется довольно странной, т.к., во-первых, не ясно, какие вопросы должны быть обсуждаемы в процессе принятия решения реорганизуемым обществом в части «создания нового общества», во-вторых, участники «собрания вновь образуемого общества» не являются его учредителями и еще не стали акционерами, поэтому нормы закона, посвященные собраниям учредителей и акционеров в данном случае неприменимы. Вероятно, процедуру проведения этого собрания необходимо описать в Решении о выделении.

Если единственным акционером создаваемого будет реорганизуемое (в случае формирования Уставного капитала нового общества с использованием собственных средств основного общества), то утверждение устава создаваемого и образование его органов осуществляется общим собранием основного.

После общего собрания акционеров оповещаются кредиторы, в общем случае проводится выкуп акций у желающих акционеров. Параллельно (если нет выкупа, то сразу после общего собрания акционеров основного общества) подаются документы на регистрацию нового общества в качестве юридического лица. Вновь созданное общество регистрируется налоговыми органами по месту нахождения реорганизуемого общества.

Реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникающих обществ. В течение трех дней с даты принятия решения о реорганизации необходимо сообщить о принятом решении в Налоговую инспекцию по месту нахождения реорганизуемого юридического лица Ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации (часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ) (с изменениями от 3 июня 2006 г.).

В течение 30 дней с даты регистрации Нового общества необходимо представить документы для регистрации ценных бумаг этого общества в ФСФР. Таким образом, реорганизация как форма разрешения корпоративного конфликта является весьма эффективным и действенным инструментом, однако требует большой аккуратности и высокой квалификации специалистов. Отсюда следует, что использовать эту форму следует только при согласии всех основных акционеров. В противном случае велик риск того, что завершить реорганизацию не удастся.