Значение внешнего управления в соотношении с другими процедурами банкротства

Чтобы определить значение внешнего управления в соотношении с другими процедурами банкротства, необходимо выяснить, каковы значение и роль каждой процедуры в отдельности.

Процедуры банкротства — наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление имуществом организации-должника применяется по решению и под контролем Арбитражного суда, однако организация-должник на любом этапе может заключить с кредиторами при их согласии мировое соглашение Бакунов, А. В. Внешнее управление как процедура банкротства: монография / А. В. Бакунов. — Южно-Сахалинск: СахГУ, 2009. — с. 78.

Использование процедур — наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение направлены на улучшение экономического положения организации-должника, являются последними попытками со стороны Арбитражного суда помочь организации ликвидировать неудовлетворительную структуру ее баланса, устранить неплатежеспособность организации, повысить ее финансовую устойчивость в краткосрочном и долгосрочном временном периоде.

Рассмотрим каждую процедуру банкротства в отдельности.

Наблюдение. Определение Арбитражного суда о введение в организации-должника производится на основе рассмотрения судом обоснованности заявлений должника, кредитора или уполномоченных органов о признании должника банкротом. Заявление должника подается в суд в письменной форме и подписывается руководителем предприятия.

В заявлении должно быть указано:

• · Наименование Арбитражного суда;
• · Сумма требований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником;
• · Сумма задолженности по возмещению вреда;
• · Обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
• · Сведения о наличии имущества

По результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику Арбитражный суд выносит определение (если требования признаны обоснованными), в котором указывается о введении наблюдений, об утверждении временного управляющего, размера его вознаграждения и источника его выплаты. Временный арбитражный управляющий выбирается на основе трёх кандидатур, составленных заявленной саморегулируемой организацией и удовлетворяющих требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего Голдина И. Требования к кандидатуре арбитражного управляющего // ЭЖ-Юрист. — 2006. — № 35. — с. 51.

Вообще сама по себе процедура банкротства призвана решать несколько задач. Это:

• 1. Макроэкономическую — закон о банкротстве способствует оздоровлению экономики путем избавления от неэффективных предприятий. Приватизация не привела к появлению эффективных собственников, тысячи предприятий все еще не освоили ни современных методов управления, ни основ маркетинга, ни действенных систем управления84. Банкротство таких предприятий должно выступать одним из факторов повышения эффективности экономики.
• 2. Финансово-правовую — закон должен защищать интересы кредиторов, что способствует созданию благоприятного инвестиционного климата в стране.
• 3. Микроэкономическую — закон должен способствовать восстановлению финансовой устойчивости, платежеспособности конкретного предприятия, оказавшегося в сложном положении, но потенциально перспективного.

Достижению третьей задачи и служит институт внешнего управления как восстановительная процедура банкротства.

Наблюдение является процедурой, направленной на обеспечение сохранности имущества должника и проведение тщательного анализа его финансового состояния для поиска возможности восстановления платежеспособности предприятия Шамшурин, Л. Л. Наблюдение как процедура банкротства / Л. Л. Шамшурин // Арбитражная практика. — 2004. — № 9. — с. 33.

Наблюдение является процедурой, направленной на обеспечение сохранности имущества должника и проведение тщательного анализа его финансового состояния для поиска возможности восстановления платежеспособности предприятия Шамшурин, Л. Л. Наблюдение как процедура банкротства / Л. Л. Шамшурин // Арбитражная практика. — 2004. — № 9. — с. 33.

Наблюдение — обязательная стадия разбирательства дела о банкротстве. Данная процедура вводится с момента принятия Арбитражным судом заявления о признании должника банкротом на срок до 7 месяцев. С этого момента имущественные требования к предприятию могут быть предъявлены только с соблюдением порядка, предусмотренным Законом:

• · Приостанавливается исполнение документов по имущественным взысканиям (искл. — исполнительные документы, выданные на основании судебных решений)
• · Запрещается выплата дивидендов
• · Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов Забуга И. А. Особенности осуществления внешнего управления в процедурах несостоятельности (банкротства): Автореф.диссерт.к.ю.н. — Краснодар, 2006. — с. 27.

Введение

наблюдения не означает отстранение руководителя предприятия и иных органов управления, которые осуществляют свои полномочия с ограничениями (напр.: они не вправе принимать решения о реорганизации или ликвидации должника, о создании филиалов и представительств). Если руководитель организации-должника не принимает необходимых мер по обеспечению сохранности принадлежащего предприятию имущества, чинит препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей, — то Арбитражный суд вправе отстранить руководителя от должности Шамшурин, Л. Л. Наблюдение как процедура банкротства / Л. Л. Шамшурин // Арбитражная практика. — 2004. — № 9. — 35.

Не позднее, чем за 10 дней до даты окончания наблюдения должно состояться первое собрание кредиторов, созываемое временным управляющим. На собрании принимаются решения о:

• · введении финансового оздоровления
• · введении внешнего управления
• · мировом соглашении
• · открытии конкурсного производства
• · образовании комитета кредиторов
• · выборе реестродержателя.

Финансовое оздоровление как пассивная оздоровительная процедура.

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» существенно изменил характер правового регулирования отношений, складывающихся в связи с неисполнением должником своих обязанностей и обязательств. К важнейшим новеллам Закона следует отнести изменение (в сторону увеличения) количества субъектов-должников, подпадающих под действие Закона; изменение количества очередей кредиторов и подхода к принципам соразмерности и очередности; изменение принципов арбитражного управления; введение новой процедуры — финансового оздоровления.

Финансовое оздоровление — процедура, ранее не известная российскому конкурсному праву. Она предоставляет должнику дополнительные возможности для восстановления платежеспособности, т. е.

введение

этой процедуры усиливает продолжниковую направленность законодательства Попондопуло В. Ф. Конкурсное право: правовое положение регулирования несостоятельности (банкротства), Учебное пособие. — М: Юрист, 2004. — с. 64.

По сути, финансовое оздоровление является пассивной оздоровительной процедурой, которая применяется к должнику, имеющему возможность в течение определенного времени удовлетворить требования кредиторов самостоятельно, без вмешательства посторонних субъектов арбитражных управляющих.

Срок финансового оздоровления — не более двух лет Белых, В. С. Правовые основы несостоятельности (банкротства) / В. С. Белых, А. А. Дубинчин, М. Л. Скуратовский. — М., 2001. — с. 45. Этот срок, как считают некоторые ученые, может оказаться нереальным в сложных ситуациях, когда финансовое оздоровление связано с осуществлением крупномасштабных мероприятий. На это можно возразить, вряд ли должно вводиться финансовое оздоровление, если состояние должника, очевидно, свидетельствует о его невозможности расплатиться с кредиторами в течение двух лет. Обращает на себя внимание п. 2 ст.92 Закона, в котором установлен максимальный совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления, также равный двум годам. Это означает, что кредиторы, решая на первом собрании вопрос о судьбе должника, фактически находятся перед выбором, какую восстановительную процедуру вводить целесообразнее — пассивную или активную.

Определяя суть рассматриваемой процедуры, ученые высказывают справедливое мнение, в соответствии с которым финансовое оздоровление есть не что иное, как реструктуризация задолженности организации-должника. К этому следует лишь добавить, что порядок осуществления этой реорганизации и ее последствия регламентированы Законом, это и отличает ее от реструктуризации, проводимой на основании договоренностей между ее участниками (в последнем случае мы имеем дело с отступным, новацией, иными способами прекращения обязательств, применяемыми во внеконкурсном порядке).

Вопрос о введении финансового оздоровления решается на первом заседании арбитражного суда по делу о банкротстве, проводимом по окончании наблюдения. Анализируя общую направленность правовой регламентации данных отношений, можно прийти к выводу: иные процедуры могут и должны вводиться, только если невозможно прибегнуть к финансовому оздоровлению.

Процедура финансового оздоровления вводится определением арбитражного суда при наличии следующих оснований.

Во-первых, таким основанием является ходатайство собрания кредиторов о введении финансового оздоровления; при его наличии суд не имеет права ввести иную процедуру. В такой ситуации не является обязательным предоставление обеспечения исполнения должником обязательств. Суд не может оценивать целесообразность финансового оздоровления для данного должника, реальность и исполнимость документов, на основании которых процедура будет проводиться (план финансового оздоровления и график погашения задолженности), поскольку суд не имеет права пойти против воли кредиторов, если они считают финансовое оздоровление целесообразным.

Во-вторых, финансовое оздоровление может вводиться при отсутствии решения собрания о дальнейшей судьбе должника. Основанием для введения данной процедуры в этой ситуации будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить обеспечение исполнения должником графика погашения задолженности. Способ обеспечения может быть любым (кроме удержания, задатка, неустойки — названные исключения прямо установлены Законом), главное, чтобы его размер превышал не менее чем на 20% размер обязательств, включенных в реестр (размер реестровых требований). Таким образом, в данном случае процедура вводится при отсутствии выраженной воли кредиторов, причем ввести иную процедуру (например, внешнее управление) суд не может.

В-третьих, финансовое оздоровление может быть введено и против выраженной воли кредиторов, т. е. при наличии решения собрания о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом. В такой ситуации основанием для финансового оздоровления будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить в качестве обеспечения исполнения должником графика погашения задолженности банковскую гарантию. При этом сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна не менее чем на 20% превышать размер реестровых требований.

Особого внимания заслуживает вопрос о субъектах, имеющих право подать ходатайство о введении финансового оздоровления на основании предоставления обеспечения. В силу п. 1 ст.78 Закона этими субъектами могут быть любые третьи лица. Надо полагать, обратиться с указанным ходатайством может и кредитор (группа кредиторов). В любом случае третье лицо может действовать только по согласованию с должником.

Следовательно, при обращении третьих лиц с ходатайством о введении финансового оздоровления в арбитражный суд момент согласования с должником не имеет значения — это может быть даже день судебного заседания.

Процедура финансового оздоровления вводится определением арбитражного суда, которое может быть обжаловано, но подлежит немедленному исполнению. Следует обратить внимание на особенности обжалования данных определений. О том, что определения обжалуются, прямо указано в п. 5 ст.80 Закона Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 1.12.2007 г.) // Российская газета. — 2 ноября 2002. — N 209−210. — ст.80.

Введение

финансового оздоровления влечет за собой последствия, на которых необходимо остановиться.

Прежде всего, следует отметить, что в рамках финансового оздоровления руководитель и органы управления должника не отстраняются, но функционируют с некоторыми ограничениями.

Выделяют три категории ограничений: первая связана с необходимостью для должника получать согласие на определенные действия административного управляющего, вторая — собрания (комитета) кредиторов, третья — собрания (комитета) и лиц, предоставивших обеспечение исполнения графика погашения задолженности Мухачев, И. Ю. Понятие арбитражного управления: правовой аспект / И. Ю. Мухачев // Арбитражный и гражданский процесс. — 2005. — № 1. — с. 4.

Названные ограничения можно охарактеризовать как ограничения дееспособности должника (восполняемые действиями названных субъектов).

Второе последствие введения финансового оздоровления — возможное отстранение руководителя должника от должности. Обязательным условием применения этого последствия является недобросовестное поведение руководителя, выразившееся в неисполнении плана финансового оздоровления, нарушении прав и интересов кредиторов либо лиц, предоставивших обеспечение. Ходатайствовать об отстранении руководителя может собрание кредиторов либо административный управляющий.

Процедура назначения определенного лица на должность руководителя такая же, как и при отстранении руководителя на стадии наблюдения, т. е. на эту должность назначается заместитель руководителя, а при отсутствии такового — один из работников. Это правило является новеллой Закона, появление которой было вызвано многочисленными злоупотреблениями, связанными с тем, что в соответствии с Законом 1998 г. место руководителя мог занять арбитражный управляющий Витрянский, В. В. Пути совершенствования законодательства о банкротстве / В. В. Витрянский // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. — 2001. — № 3. — с.36. Теперь административный управляющий занять место руководителя не может, но при этом неясно, что делать, если претенденты на данное место отсутствуют (вследствие нерешенности этого вопроса Законом можно прийти к выводу, что в этом случае назначение административного управляющего все же возможно, хотя такой вывод небесспорен).

Руководитель отстраняется определением суда, которое может быть обжаловано. При этом очевидно, что отстраненный руководитель должен иметь право подавать соответствующие жалобы (хотя по данному вопросу возможна и другая точка зрения, в соответствии с которой в описанных ситуациях действовать должен представитель учредителей (участников) должника).

Третьим последствием последствие введения финансового оздоровления, является назначение и деятельность административного управляющего. Его утверждение осуществляется арбитражным судом в том же порядке, что и утверждение временного управляющего.

Четвёртым последствием введения финансового оздоровления, является установление особого порядка предъявления требований к должнику, т. е. обращение кредиторов с исковыми заявлениями к должнику становится невозможным. Это касается только требований, срок исполнения которых должником наступил на дату введения финансового оздоровления; остальные требования (являющиеся текущими) подлежат исполнению по мере наступления срока. По обычным (не текущим) требованиям прекращается начисление финансовых санкций и одновременно начинает начисляться процент по ставке рефинансирования в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст.95 Закона (суть его в том, что на момент введения финансового оздоровления процент начисляется до даты погашения требований; соглашением управляющего с кредитором может быть установлен меньший процент либо более короткий срок начисления).

Пятое последствие финансового оздоровления заключается в том, что отменяются все ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; любые ограничения, включая аресты имущества должника, возможны только в рамках процесса о банкротстве, т. е. внеконкурсные ограничения не должны вводиться.

Кроме того, с момента введения финансового оздоровления приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям (за исключением требований о взыскании задолженности 1-й и 2-й очереди, а также об истребовании имущества из чужого незаконного владения должника). Забуга И. А. Особенности осуществления внешнего управления в процедурах несостоятельности (банкротства): Автореф.диссерт.к.ю.н. — Краснодар, 2006. — с. 12.

Необходимо ограничительное толкование нормы ч.5 п. 1 ст.81, установившей указанное правило, с тем, чтобы считать, что приостанавливается исполнение исполнительных документов только о взыскании денежных сумм.

Шестое последствие введения финансового оздоровления состоит в особой регламентации такого способа прекращения обязательств, как зачет. При отсутствии специального запрета зачет должен признаваться возможным, так как в соответствии с Гражданским кодексом это обычный способ прекращения обязательств, являющийся односторонней сделкой. Применение зачета выгодно кредитору, имеющему встречные однородные требования к должнику, и не выгодно самому должнику (и косвенно — другим кредиторам).

В ч.8 п. 1 ст.81 речь идет об ограничении зачета требований денежных; из этого можно сделать вывод — зачет неденежных требований возможен, однако маловероятно, чтобы у должника и кредитора возникли встречные требования по передаче однородного имущества (например: отношения двух нефтеперерабатывающих компаний, практикующих взаимные передачи определенных объемов нефти).

Ограничение зачета зависит, от того, не нарушается ли очередность удовлетворения требований.

Основными документами, на основании которых должник действует в рамках финансового оздоровления, являются план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Как и сама процедура, эти документы не были ранее известны российскому конкурсному праву.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности разрабатывается учредителями (участниками) должника либо собственником имущества унитарного предприятия. Однако при наличии противоречий между названными и иными документами приоритет имеют положения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; а при наличии противоречий между ними большей силой обладает график погашения задолженности как документ более конкретный.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности утверждаются собранием кредиторов (это вопросы его исключительной компетенции в соответствии с ч.4 п. 1 ст.12 Закона) Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 1.12.2007 г.) // Российская газета. — 2 ноября 2002. — N 209−210. — с.12.

Договор, в соответствии с которым обеспечивается исполнение обязательств должником, не прекращает действие ни введением в отношении должника новой процедуры, ни внесением изменений в график погашения задолженности.

Окончание процедуры может быть как досрочным, так и своевременным — в любом случае обязательно полное исполнение графика погашения задолженности. После этого в течение месяца должны быть удовлетворены реестровые требования, установленные в рамках финансового оздоровления. Если все требования исполнены, то на основании отчета административного управляющего арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве; в противном случае управляющий должен созвать собрание кредиторов, которое решит вопрос о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом.

Особый порядок прекращения финансового оздоровления установлен для случаев, когда оно вводилось не на основании решения собрания, а на основании ходатайства о предоставлении обеспечения вопреки воле собрания, направленной на введение внешнего управления либо конкурсного производства. Этот порядок состоит в том, что основанием прекращения процедуры является неисполнение графика в течение любого срока; при этом допускается обращение в арбитражный суд (минуя административного управляющего и собрание кредиторов) любого лица, участвующего в деле о банкротстве.

По завершении (окончании либо прекращении) финансового оздоровления возможен переход либо к внешнему управлению, если есть экономические предпосылки и позволяют сроки (совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать двух лет; более того, внешнее управление не вводится, если финансовое оздоровление проводилось более 18месяцев). В противном случае суд выносит решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Мировое соглашение. Традиционной мерой предотвращения ликвидации организации является мировое соглашение должника с кредиторами (ст. 120 Закона о банкротстве). Оно принимается по решению общего собрания кредиторов на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве и утверждается Арбитражным судом (но только после погашения должником задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди). Забуга И. А. Особенности осуществления внешнего управления в процедурах несостоятельности (банкротства): Автореф.диссерт.к.ю.н. — Краснодар, 2006. — с.13.

Смысл мирового соглашения заключается в быстром окончании дела путем волеизъявления участвующих в деле лиц, чем достигается определенность в имущественных отношениях должника с кредиторами на взаимоприемлемых для них условиях. Это дает возможность должнику, как правило, продолжать свою коммерческую деятельность и использовать имеющиеся у него средства и получаемую прибыль для выплаты долгов.

Условия мирового соглашения обязательны как для должника, так и для кредиторов и уполномоченных органов. Содержание соглашения могут составлять:

• · условия об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств должника;
• · об уступке прав требования должника;
• · об исполнении его обязательств третьими лицами;
• · об уменьшении (скидке) долга;
• · о прекращении обязательств путем предоставления взамен отступного, изменения (новации) их содержания или прощения долга;
• · об удовлетворении требований кредиторов иными законными способами.

Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством «О налогах и сборах», не должны ему противоречить.

Удовлетворение требований конкурсных кредиторов в не денежной форме не должно создавать преимущества по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме.

В мировом соглашении могут принимать участие третьи лица, если их участие не нарушает права и законные интересы кредиторов, требования которых включены в реестр Попондопуло, В. Ф. Закон о банкротстве: некоторые вопросы применения / В. Ф. Попондопуло // Ленинградский юридический журнал. — 2004. — № 1. — с.52.

Мировое соглашение может быть признано недействительным при наличии предусмотренных законом оснований (ст. 127 Закона о банкротстве), а при неисполнении должником его условий в отношении не менее трети требований кредиторов — расторгнуто по решению Арбитражного суда (п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве). В последнем случае кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику не в первоначальном объеме, а в объеме, предусмотренном мировым соглашением.

Таким образом, можно сделать вывод, что внешнее управление по сравнению с другими процедурами банкротства применяется в тех случаях, когда у предприятия-должника есть шанс выйти из банкротства усилиями внешнего управляющего и его грамотного руководства.