Порядок ведения реестра банковских гарантий

С точки зрения настоящей работы нас в первую очередь интересует порядок ведения реестра банковских гарантий.

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия представляет собой письменное обязательство гаранта, то есть она должна быть совершена в простой письменной форме.

Сделка в письменной форме совершается путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. В отношении многосторонних сделок применяются и иные способы совершения письменной формы, такие как: обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору [12].

Таким образом, совершение банковской гарантии в электронной форме с использованием электронно-цифровой подписи в настоящее время законодательством Российской Федерации не предусмотрено.

В настоящее время Федеральным законом № 63-ФЗ «Об электронной подписи» создано правовое поле применения электронных средств, а объем электронного документооборота огромен.

В Унифицированных правилах 1992 г. также содержатся требования о составлении гарантии в письменной форме, однако в п. d ст. 2 Правил, в отличие от Гражданского кодекса Российской Федерации, прямо указано, что под письменной формой следует также понимать электронную документацию, телеграммы, телексы, телефаксы.

В международной банковской практике активно применяется способ передачи документов по каналам SWIFT. В отношении банковских гарантий возможности SWIFT активно используются банками различных стран [11].

Тем не менее, для России в настоящее время применение данного способа для передачи банковских гарантий в федеральной контрактной системе в настоящее время неприменимо.

И в данной ситуации появление такого инструмента как реестр банковских гарантий, ведение которого осуществляется в электронном виде в установленных форматах файлов, является большим шагом вперед.

Сам реестр банковских гарантий является неким аналогом банковских гарантий, выданных в виде электронных документов, применяющихся в сфере государственных (муниципальных) закупок.

Итак, в соответствии со статьей 45 Федерального закона № 44-ФЗ одним из основных условий применения банковской гарантии при осуществлении государственных (муниципальных) закупок является размещение банковской гарантии в реестре банковских гарантий.

При выдаче банковской гарантии банк предоставляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий.

В реестр банковских гарантий включаются следующие информация и документы:

• 1) наименование, место нахождения банка, являющегося гарантом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;
• 2) наименование, место нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;
• 3) денежная сумма, указанная в банковской гарантии и подлежащая уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований Федерального закона № 44-ФЗ;
• 4) срок действия банковской гарантии;
• 5) копия заключенного договора банковской гарантии;
• 6) иные информация и документы, перечень которых установлен Правительством Российской Федерации.

Указанные информация и документы должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка.

Банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия банковской гарантии включает указанные информацию и документы в реестр банковских гарантий.

Порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий может быть разработан только после создания указанной информационной системы и наделения соответствующего федерального органа исполнительной власти полномочием по ведению реестра банковских гарантий.

Переходными положениями Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что Правительством Российской Федерации устанавливаются порядок и сроки ввода в эксплуатацию единой информационной системы. До ввода в эксплуатацию единой информационной системы информация, подлежащая размещению в единой информационной системе, размещается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, на официальном сайте, ведение и обслуживание которого осуществляются по правилам, действовавшим до дня вступления в силу Закона № 44-ФЗ.

При этом положения Федерального закона № 44-ФЗ, касающиеся ведения реестра банковских гарантий, являются принципиально новыми, и правил, действовавших до дня вступления в силу Закона № 44-ФЗ, для реестра банковский гарантий не существует.

Данная коллизия законодательства была урегулирована постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона „О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд“».

Указанным Постановлением были утверждены:

• — требования к форме банковской гарантии;
• — перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии;
• — Правила ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий;
• — форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Но главное — этим же Постановлением было установлено, что до ввода в эксплуатацию единой информационной системы в сфере закупок размещение реестра банковских гарантий осуществляется на официальном сайте.

При формировании сведений и документов для включения в реестр банковских гарантий до 31 декабря 2015 г. указывается номер извещения об осуществлении закупки, размещенного на официальном сайте, или уникальный номер контракта, в обеспечение которого выдана банковская гарантия, из реестра контрактов, а с 1 января 2016 г. — идентификационный код закупки.

Здесь, по моему мнению, следует обратить внимание, что в соответствии с Требованиями к форме банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ, утвержденными Постановлением № 1005, банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа с учетом требований, установленных законодательством Российской Федерации.

Поскольку Гражданским кодексом Российской Федерации оформление банковской гарантии в форме юридически значимого электронного документа в настоящее время не предусмотрено, то возникает вопрос, чем была вызвана необходимость такой оговорки в подзаконном акте.

Рассмотрим утвержденные Постановлением № 1005 Правила ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий (далее — Правила) Правила не распространяются на банковские гарантии, выданные в обеспечение заявок и исполнение контрактов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, а также на банковские гарантии, выданные в обеспечение заявок и в обеспечение исполнения контрактов при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) закрытыми способами.

В соответствии с Правилами в реестр включаются банковские гарантии, которые выданы банками, включенными в предусмотренный статьей 176.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.