Договор международного факторинга

Субъекты международной коммерческой деятельности, исполняя свои обязанности по внешнеторговым операциям, нередко сталкиваются с финансовыми проблемами. В современных условиях повышенной конкуренции на рынке международной торговли у большинства экспортеров (поставщиков) на практике часто возникают ситуации недостатка оборотных средств, риска неплатежей и т. п. Учитывая принадлежность сторон международно-торгового обязательства к различным правовым системам, решение указанных проблем сопряжено с определенными сложностями, преодолеть которые призваны специальные виды международных сделок.

Одним из договорно-правовых инструментов, предназначенных для решения финансовых проблем при осуществлении международной торговой деятельности, является международный факторинг. Именно договор факторинга способствует решению вопросов, касающихся финансирования и дополнительного обслуживания участников международного коммерческого оборота.

• Международный факторинг как форма внешнеэкономической деятельности представляет собой разновидность коммерческого кредитования и направлен на привлечение дополнительных источников финансирования как в торговую, так и в производственную сферы.

Преимущественная область применения международного факторинга — это внешнеторговые сделки.

Сущность факторинга заключается в получении поставщиком от фактора (финансового агента) денежных средств в обмен на передачу последнему прав требования поставщика к его покупателю (должнику), вытекающих из заключенного договора на поставку продукции (выполнение работ, оказание услуг). Таким образом, в международной торговле факторинг рассматривается как услуга по получению покупной цены за товар, в рамках которой фактор, предоставляя поставщику соответствующую денежную сумму, освобождает его от бремени взимания средств с зарубежного покупателя.

С этимологической точки зрения термин «факторинг» происходит от английского слова factoring, означающего разновидность агентирования. В современной доктрине МЧП отсутствует единое мнение относительно исторической периодизации развития факторинга. Основными экономическими предпосылками возникновения отношений по совершению факторинговых сделок являются объективно складывающиеся условия рынка, потребности субъектов коммерческого оборота в ситуации недостатка финансовых средств. Согласно традиционному подходу широкое развитие факторинга как особого, самостоятельного и единого договора, являющегося средством решения проблемы платежей, относится к началу XX в. Это было вызвано происходящими в указанный период инфляционными процессами, что, соответственно, требовало ускорения реализации продукции и получения денежных средств.

В настоящее время в науке превалирует так называемая «американская» концепция введения в коммерческую деятельность факторинговых сделок. Данная концепция исходит из того, что наибольшее распространение факторинговые операции, которые в большинстве случаев осуществлялись крупными банкам, и получили в США в 40−50-х гг. XX в. Именно в указанный период начинает применяться непосредственно сам договор факторинга современной формы и содержания.

Вместе с тем отдельные элементы факторинговых сделок, своего рода «прототипы» факторинга, появились еще в XIII- XVI вв. В литературе отмечается, что первоначально факторами именовались торговые агенты (комиссионеры), обязанностью которых помимо реализации произведенных принципалом товаров являлось также предоставление последнему денежных авансов и кредитование его производства. Позднее некоторые торговые агенты перестали выполнять коммерческие функции в отношении самого товара и сосредоточили свою деятельность лишь на финансовой стороне обслуживания клиентов. Таким образом, указанные торговые агенты (факторы) стали осуществлять прямую покупку у поставщика его платежных требований к покупателю (должнику). Кроме этого, в доктрине МЧП представлена также «английская» концепция возникновения факторинговых операций. В соответствии с данной концепцией начало факторинговой деятельности напрямую связано с созданием в Англии в XVII в. Дома факторов. Факторы возглавляли фактории, которые являлись представительствами крупных европейских торговых домов в колониальных странах. Сам термин «фактор» использовался в английской колониальной торговле как синоним термина «агент» и «комиссионер». Факторы выполняли функции по сбыту товаров на иностранных колониальных рынках, решали задачи поиска надежных покупателей, хранения и сбыта товара, а также последующего инкассирования торговой выручки.

В целом, проблема определения момента возникновения факторинга обусловлена тем обстоятельством, что в своем историческом развитии он имел два типа (вида): товарный и финансовый. В современном звучании под факторингом понимается именно финансовый вид факторинговой деятельности. Тогда как товарный факторинг развивался в сторону представительских отношений между агентом (фактором), принципалом (поставщиком) и третьими лицами. Поэтому правовая природа товарного факторинга в современной трактовке родственна агентским отношениям.

Правовое регулирование договора факторинга в национальных законодательствах разных государств имеет существенные различия. Несмотря на то что более 100 лет факторинг известен практически всем государствам с рыночной экономикой, лишь в незначительном числе стран приняты специальные законы в этой сфере. В большинстве случаев правовое регулирование факторинга основывается на общих нормах обязательственного права, относящихся к добровольной уступке требования или цессии кредита, суброгации, а также в рамках других правовых актов, регулирующих отдельные аспекты предпринимательской деятельности (например, законами о компаниях, о банках, о банкротстве). В частности, к странам, не имеющим специального законодательного акта о факторинге, относятся Дания, Финляндия, Германия, Бельгия, Болгария и др. В США переуступка кредита и счетов — долговых требований регулируется ЕТК (разд. 9 «Обеспечение сделок. Продажа причитающихся платежей, договорных прав и бумаг на недвижимость»), а также соответствующими судебными прецедентами. Указанное правоотношение подпадает под юрисдикцию того штата, в котором находится субъект, переуступающий свои права. Факторинговые сделки в Великобритании регулируются Законом об агентах (1899 г.), о собственности (1925 г.) и судебными прецедентами.

В России, так же как и в большинстве стран мира, специального закона о трансграничном факторинге нет, в связи с чем регулирование исследуемых правоотношений осуществляется на основе положений гражданского законодательства РФ. Для российского гражданского права финансирование под уступку денежного требования является сравнительно новым институтом, регламентации которого посвящена гл. 43 ГК РФ.

Согласно российской коллизионной норме МЧП при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, по общему правилу, к договору применяется право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. По договору финансирования под уступку денежного требования такой стороной обычно является финансовый агент (подп. 9 п. 3 ст. 1211 ГК РФ), соответственно применяется право страны его основного места деятельности.

Широкое использование и большая практическая ценность факторинга в международной практике, а также существующие расхождения, а подчас и отсутствие его регламентации национальными правовыми актами разных стран предопределили необходимость создания единообразного, международно-правового регулирования данной сферы.

Конвенция УНИДРУА о международном факторинге является примером универсальной международно-правовой унификации материальных норм в сфере факторинговых операций. Конвенция состоит из преамбулы и 23 статей, объединенных в четыре главы: гл. I — «Сфера применения и общие положения»; гл. II — «Права и обязанности сторон»; гл. III — «Последующая уступка денежного требования» и гл. IV — «Заключительные положения» .

Конвенция применяется в случаях, когда денежные требования, которые уступлены по договору факторинга, вытекают из договора купли-продажи товаров между поставщиком и должником, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории различных государств. Кроме этого должно быть соблюдено одно из двух условий: государство (государства), где осуществляет свою деятельность фактор, является договаривающимся государством; договор купли-продажи товаров и договор факторинга регулируются правом государства — участника Конвенции.

Если сторона осуществляет свою деятельность более чем в одном месте, упоминание в Конвенции места деятельности сторон означает место деятельности, которое имеет наиболее тесную связь с соответствующим договором и его выполнением, учитывая обстоятельства, известные сторонам перед заключением или при заключении этого договора (п. 2 ст. 2).

• В соответствии с п. 2 ст. 1 Конвенции под договором международного факторинга понимается договор, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (фактором), в соответствии с которым поставщик должен или может уступить фактору денежные требования, вытекающие из договора международной купли-продажи товаров, заключенного между поставщиком и его покупателем (должником), за исключением договоров, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования.

Понятие «продажа товара» включает также и предоставление услуг.

В настоящее время в литературе используются различные наименования как самого договора международного факторинга, так и его сторон, которые, по сути, являются синонимами. В частности, встречаются такие названия данного договора, как факторинговый контракт, договор по факторинговым операциям и др. Соответственно сторона договора международного факторинга, приобретающая право требования, может именоваться как финансовый агент, фактор, фирма по факторинговым операциям, финансовый институт и др. А сторона, уступающая за плату свое требование, — поставщик, клиент, кредитор. Субъект факторингового правоотношения (фактор), к которому поставщик передает денежное требование, называется третьим лицом, покупателем или должником.

Фактор по договору международного факторинга должен взять обязательства по выполнению не менее двух из указанных ниже функций:

• • финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
• • ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
• • предъявление к оплате денежных требований;
• • защита от неплатежеспособности должников.

Обращает на себя внимание тот факт, что Конвенция определяет более широкий круг обязанностей фактора по сравнению с обязанностями финансового агента, установленными ст. 824 ГК РФ.

Договор международного факторинга порождает две группы правовых отношений — внутренние (основные) и внешние (производные). Внутренние отношения складываются между фактором и поставщиком. Внешние правоотношения возникают между фактором и должником. Несмотря на то что внешние отношения не входят в предмет анализируемого договора, они непосредственно связаны с ним. Указанная правовая связь проявляется в том, что покупка фактором требования у поставщика по договору факторинга имеет следствием возникновение обязательственного отношения между фактором и должником, содержанием которого является оплата должником денежного требования, перешедшего к фактору. Таким образом, международное факторинговое правоотношение представляет собой единое комплексное трехстороннее правоотношение. Оно характеризуется обязанностью финансирования фактором поставщика в обмен на уступаемые им денежные требования к должнику, при условии, что коммерческие предприятия двух участников находятся на территории различных государств.

Предметом договора международного факторинга является денежное требование, уступаемое поставщиком фактору. Конвенция предусматривает возможность передачи как существующих, так и будущих денежных требований (ст. 5), что присуще и отечественному договору финансирования под уступку денежного требования. Так, согласно ст. 826 ГК РФ, предметом уступки может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Таким образом, как по Конвенции, так и по ГК РФ предметом договора является денежное требование, которое может существовать к моменту заключения договора о факторинге или возникнуть в будущем. Даже если существующие или будущие денежные требования в договоре факторинга не указаны конкретно, но во время заключения договора или во время его вступления в силу они могли быть определены, договор факторинга признается действительным (ст. 5 Конвенции). Соответственно уступаемое денежное требование должно обладать свойством потенциальной определимости, что характерно и для российского гражданского права (п. 1 ст. 826 ГК РФ).

Кроме того, если договор факторинга предполагает уступку фактору будущих денежных требований по мере их поступления, тот такая уступка не требует заключения какого-либо нового, отдельного договора. Конвенция позволяет также расширить предмет анализируемого договора, предусмотрев в нем уступку не только денежного требования, но и всех иных прав поставщика, вытекающих из договора купли-продажи товара при сохранении за ним титульных прав на товар, или предусматривая какие-либо страховые проценты (ст. 7 Конвенции).

Учитывая трехсторонний характер факторингового правоотношения, участниками которого являются поставщик, фактор и покупатель (должник), Конвенция предусматривает приоритет отношений, вытекающих из договора факторинга, над договором купли-продажи, по которому уступается денежное требование. Это выражается в установленном ст. 6 Конвенции правиле, согласно которому уступка денежного требования фактору может быть осуществлена, несмотря на любое соглашение между поставщиком и его покупателем (должником), запрещающее такую уступку. Исключение из этого правила допускается только в случае заявления присоединяющегося к Конвенции государства о том, что уступка не имеет силы в отношении должника, который при заключении договора имел свое предприятие на территории этого государства (ст. 18 Конвенции).

Вопросы, относящиеся к договору факторинга, которые недостаточно четко урегулированы Конвенцией, должны разрешаться в соответствии с ее общими принципами или, в случае отсутствия таковых, в соответствии с законом, применяемым в силу действия норм МЧП (ст. 4 Конвенции). Таким образом, национальное право, избранное в соответствии с надлежащими формулами прикрепления, в определенных случаях применяется субсидиарно.

Конвенция дает возможность сторонам своим соглашением исключить ее применение. Это должно быть оговорено сторонами по договору факторинга или сторонами по договору купли-продажи товаров в отношении денежных требований, возникших до и после того, как фактор был письменно уведомлен об этом исключении. Причем такое исключение может касаться только всей Конвенции в целом (ст. 3 Конвенции).

Договаривающееся государство может в любое время после даты вступления Конвенции в силу для этого государства ее денонсировать путем предоставления депозитарию соответствующего документа. Денонсация вступает в силу в первый день месяца, следующего за датой истечения шести месяцев после представления депозитарию документа о денонсации, если более длительный срок для вступления в действие денонсации не указан в документе о денонсации (ст. 22 Конвенции).

ЮНИСТРАЛ также проводила работу по унификации права, относящегося к финансированию под уступку требований по денежным обязательствам. В результате 12 декабря 2001 г. была принята Конвенция Организации Объединенных Наций об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, которая не рассматривает факторинг в качестве самостоятельного договора, на него распространяются общие положения об уступке требований. Исходя из смысла ст. 38 Конвенции ООН следует, что она по отношению к Конвенции о международном факторинге имеет приоритетное значение по сравнению с любым другим международным соглашением.

В соответствии с Конвенцией ООН предметом уступки являются права на причитающиеся с должника денежные суммы, передаваемые полностью или частично одним лицом (цедентом) другому лицу (цессионарию). Дебиторской задолженностью являются денежные суммы, права на получение которых передаются цессионарию. Цедент вправе уступить как существующую на момент заключения договора дебиторскую задолженность, так и будущую, которая возникнет после его заключения (что характерно и для денежных требований по договору международного факторинга). Согласно Конвенции ООН уступка права допускается не только по договору купли-продажи товаров, но и по другим договорам. Исключения составляют только сделки, указанные в ст. 4 Конвенции ООН, в частности, сделки с иностранной валютой, сделки на регулируемом фондовом рынке и др.

Другое важное отличие правового регулирования уступки дебиторской задолженности от уступки денежных требований по международному факторингу состоит в следующем: Конвенция ООН предусматривает возможность как открытой, так и закрытой уступки права, при которой не требуется уведомлять должника о состоявшейся передаче прав цедента цессионарию. Конвенция ООН содержит также коллизионные нормы, позволяющие определить компетентный правопорядок для отношений по договору об уступке дебиторской задолженности. В качестве основной формулы прикрепления используется lex voluntatis, т. е. закон, избранный сторонами правоотношения. Если стороны не согласовали, право какого государства будет применяться, то действует закон наиболее тесной связи с договором (ст. 28 Конвенции).