Управляющие. 
Коммерческое (торговое) право зарубежных стран

Обществом с ограниченной ответственностью управляют один или несколько управляющих. Назначение управляющих регулируется либо непосредственно в учредительном договоре, либо производится на первом собрании участников, которое проводится непосредственно после нотариального удостоверения учредительного договора.

На должность управляющих могут быть назначены только физические лица, обладающие неограниченной дееспособностью. Иностранные граждане также могут быть назначены управляющими. Управляющий-иностранец должен действительно и в любое время быть в состоянии исполнять свои установленные законом обязанности. Иностранцы из стран, являющихся членами ЕС, имеют право работать в Германии без специального разрешения. Иностранцам из стран, не являющихся членами ЕС, требуется разрешение на пребывание или постоянный вид на жительство. Управляющим могут быть как участники общества, так и иные лица.

В роли управляющего может быть только физическое лицо, в отношении которого нет действующих административных или уголовных санкций, запрещающих ему заниматься той деятельностью, которую ведет общество, или быть управляющим.

Согласно § 37 Закона ограничения полномочий управляющих представлять общество в отношении третьих лиц не имеют правовой силы. В частности, это касается ограничений на совершение определенных сделок или видов сделок, на представительство в определенное время или в определенных местах или, наконец, на совершение действий по отдельным сделкам с согласия участников или органа общества.

Таким образом, действует важнейший принцип, согласно которому по сделкам, совершенным управляющим от имени общества, права и обязанности приобретает само общество, и эта норма является императивной, не может быть изменена, например, в договоре об учреждении общества.

Ответственность управляющих определяется нормами § 43. Они должны «в делах общества проявлять заботливость порядочного коммерсанта» .

Если управляющие нарушают свои обязанности, они несут солидарную ответственность перед обществом за причиненный ущерб.

При этом действует принцип полного возмещения ущерба. Отвечают же управляющие всем своим имуществом.

Такие правила позволяют в наибольшей мере обеспечить интересы участников, которые доверяют управляющим распоряжение принадлежащим им предприятием.

Наблюдательный совет (также именуемый «совет») не является необходимым органом ООО. Участники могут предусмотреть в учредительном договоре создание такого совета (факультативный наблюдательный совет). Только в отдельных случаях закон предусматривает обязанность ООО создать наблюдательный совет. В частности, Закон «Об участии третьих лиц» требует создания наблюдательного совета в ООО, в котором занято более 500 работников. Такой наблюдательный совет должен на 1/3 состоять из представителей работников.

В соответствии с § 1 и 6 абз. 1 и 7 Закона «О праве участия представителей работников в управлении предприятием» обязательный наблюдательный совет должен быть создан в компаниях, в которых занято, как правило, более 2 тыс. работников. Совет формируется на основе паритета представителей работодателя и работников.

Закон «О праве участия представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием» требует создания наблюдательного совета с участием работников в ООО с количеством сотрудников свыше 1 тыс. человек. Этот закон применяется в отношении компаний горной и металлургической промышленности и распространяет действие в отношении права участия представителей работников в управлении таким предприятием на головные предприятия концерна, которые сами не отвечают условиям Закона и, таким образом, под него не подпадают, но при этом руководят концерном, включающим в себя предприятия горной промышленности.

Модернизация закона о GmbH. С 1 ноября 2008 г. вступил в силу Закон о модернизации правовой формы GmbH (Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekampfung von Missbrauchen — MoMiG).

Закон о модернизации Закона о GmbH предусматривает новую форму GmbH — так называемое общество предпринимателей с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft haftungsbeschrankt — UG).

Основным отличием этой корпоративной формы от ее «старшей сестры» GmbH является ее назначение, простота оформления и содержание уставного капитала (от одного евро), что делает ее, с одной стороны, более привлекательной, но с другой — менее гибкой в правовом плане.

При регистрации UG возможно применение так называемого образца протокола устава, в которые нельзя вносить изменения (§ 5а GmbHG).

В отличие, от известного права учредителей GmbH выбирать форму внесения уставного капитала в вещественном, материальном виде или в виде капитала учредители UG могут вносить лишь капитал в размере от одного евро. Главным условием последующей работы и обращению с прибылью UG является также отчисление ее части в так называемый накопительный фонд для формирования полноценного уставного капитала, предусмотренного для основания GmbH.

Ежегодная финансовая отчетность UG также отличается от уже известной для GmbH и предусматривает определенный механизм расчета, при котором общество обязано производить отчисления от остатка прибыли в накопительный фонд; также регулируется использование этих накопительных средств при реорганизациях, отделениях, слияниях и т. д.

Акционерное общество (Die Aktiengesellschaft — AG). Правовое положение АО определяется Акционерным законом (или Законом об АО — AktG) от 6 сентября 1965 г. с последующими изменениями.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют только средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

Акционерное общество относится к торговым обществам, хотя предметом его деятельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сферы.

Учредительным документом является устав, в котором следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных документах любого иного хозяйственного общества.

Устав АО утверждается учредителями, которые являются акционерами общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверждался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

• — учредители;
• — номинальная сумма эмиссии и сумма акций каждого рода (вида), принятых на себя учредителями;
• — оплаченная сумма уставного капитала;
• — фирменное наименование и место нахождения общества;
• — предмет деятельности (в частности, в промышленных и торговых предприятиях должны быть указаны виды продукции и товаров, которые будут производиться или станут предметом торговли);
• — размер уставного капитала;
• — номинал акций каждого рода и вида и их число;
• — указание на именные и предъявительские акции;
• — число членов правления или правила определения этого числа;
• — определение формы публикаций сведений об обществе — его отчетности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликованию.

Минимальный уставный капитал АО должен составлять не менее 50 тыс. евро. Сроки оплаты акций устанавливаются уставом. К моменту регистрации АО оплата акций в денежной форме должна быть произведена не менее чем на ¼ их номинальной стоимости, а оплата в виде передачи имущества или имущественных прав — в полном размере. Учредитель АО, являющийся его единственным участником, обязан предоставить обеспечение на неоплаченную часть акционерного капитала.

Уставный капитал АО делится на акции с номинальной стоимостью не менее одного евро каждая и распределяется между учредителями — участниками общества. Акционерное общество может также выпускать акции без определенной номинальной стоимости, предоставляющие их владельцам право на долю в уставном капитале АО.

Закон предусматривает возможность эмиссии как именных акций, так и акций на предъявителя.

Общество может выпускать акции, предоставляющие разные права, особенно при распределении прибыли имущества общества. Акции с равными правами являются акциями одного рода.

Каждая акция предоставляет право голоса. Привилегированные акции могут быть выпущены без права голоса (§ 136 Закона об АО). Как правило, по не голосующим привилегированным акциям выплачиваются большие дивиденды, чем по голосующим. Привилегированные акции без права голоса предоставляют, за исключением права голоса, все права, полагающиеся по акциям каждому акционеру.

По общему правилу все акции имеют одинаковую силу при голосовании: по принципу «одна акция — один голос». Однако нередко в уставы обществ включают нормы, ограничивающие максимальное число голосов, которое может принадлежать одному акционеру. В таком случае не все имеющиеся у него акции могут голосовать, хотя дивиденды по ним такой акционер получает.

Образование общества осуществляется путем распространения акций между учредителями, без обращения к публике. При создании общества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная законом, оплачена. При вкладах наличными требуемая сумма должна составлять не менее 25% номинальной суммы. Вещные вклады должны производиться полностью. Если же вещный вклад состоит в обязательстве передать обществу имущественный объект, то это должно быть сделано в пределах пяти лет после регистрации общества в торговом регистре (§ 36а Закона об АО).

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуществляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный устав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета, а также разрешительные документы, если деятельность общества требует наличия таких разрешений (прежде всего лицензии на данный вид деятельности).

Кроме того, к заявлению должен быть приложен отчет об учреждении общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества, причем отчет ревизоров должен быть до подачи заявления о внесении в Торговый реестр представлен в торгово-промышленную палату.

Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с нарушением требований законодательства или если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны.

При регистрации общества в Торговом реестре указываются фирма общества, место его нахождения, предмет деятельности, размер уставного капитала, дата утверждения устава и члены правления.

Объявление о регистрации обязательно публикуется в «Випбевапге^дег». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и место жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.

С момента внесения в торговый реестр акционерное общество приобретает правосубъектность юридического лица.