Альтернативные способы разрешения споров

Медиация еще не достаточно распространена в Италии и не находит достаточного понимания среди юристов. В 2003 г. для медиаций, проводимых аккредитованными медиаторами по коммерческим и корпоративным спорам, были введены существенные льготы (освобождение от уплаты гербового сбора, признание за мировым соглашением силы исполнительного документа, приостановление течения срока исковой давности). С 2011 г. подобная схема была введена для всех споров по гражданским и торговым делам, кроме того, адвокатам вменено в обязанность информировать клиентов о существовании альтернативных способов разрешения споров. С марта 2011 г. большое количество споров по гражданским и торговым делам (в том числе по договорам о передаче семейного бизнеса, аренды предприятий, из страховых, банковских и финансовых договоров) должны пройти через медиацию, проводимую аккредитованным медиатором, до передачи дела в суд.

Нужно сказать, что реформа гражданской и торговой медиации в Италии проводилась наряду с реформой гражданского процесса и в связи с программой оцифровки правосудия. Цель внедрения медиации заключалась прежде всего в уменьшении притока новых дел в судебную систему страны, граждане получали более простой, быстрый и дешевый инструмент для урегулирования споров.

В 2009 г. Парламент Италии принял Закон от 18 июня 2009 г. № 69, на основании которого в рамках приведения итальянского законодательства в соответствие с нормативами ЕС правительству было делегировано право утвердить декрет, в котором помимо прочего высший орган исполнительной власти должен был урегулировать процедуру медиации по гражданским и торговым делам. При этом правительство должно было придерживаться следующих принципов:

• а) предусмотреть, что предметом медиации, результатом которой является примирение, являются разногласия относительно имеющихся прав, и что медиация не препятствует доступу к правосудию;
• б) установить, что медиацию осуществляют профессиональные независимые организации, постоянной целью которых является предоставление примирительных услуг;
• в) создать Реестр примирительных организаций при Министерстве юстиции, в который будут внесены созданные при торгово-промышленных палатах примирительные организации;
• г) предусмотреть возможность учреждения адвокатскими коллегиями специальных примирительных советов при судах, обеспечить для внесенных в Реестр организаций возможность предоставлять услуги по медиации с использованием удаленного доступа;
• д) установить для адвокатов обязанность перед передачей дела в суд проинформировать клиента о возможности воспользоваться попыткой примирения или обратиться к примирительным организациям.

Ни одно из положений указанного Закона не предусматривало концепции обязательной медиации. Этот момент очень важен, так как именно это обстоятельство послужило главным основанием сначала для обращения в верховный административный суд и затем — в Конституционный суд Италии: истцы утверждают, что правительство превысило полномочия, предоставленные ему парламентом, включив в Декрет положение об обязательном характере медиации, которое законом предусмотрено не было. В октябре 2012 г. иск был удовлетворен, Конституционный суд согласился с доводами истцов. Последствия этого решения еще предстоит проанализировать.

4 марта 2010 г. правительство утвердило Законодательный декрет № 28 о медиации по вопросам гражданского и торгового характера, который регулирует порядок внесудебного урегулирования споров. Таким образом, исполнено поручение, делегированное правительству в силу ст. 60 Закона № 69 от 2009 г., и в Италии введена в действие Директива ЕС № 52 от 21 мая 2008 г. о некоторых аспектах медиации по гражданским и торговым спорам (Директива 2008/52 ЕС).

Медиация — это профессиональная деятельность, осуществляемая независимым третьим лицом и направленная на то, чтобы помочь двум или нескольким субъектам прийти к мировому соглашению об урегулировании спора либо сформулировать предложение по урегулированию спора. Дебаты о том, равнозначны ли использующиеся в регламенте понятия mediazione (собственно медиация) и conciliazione (примирение)^[1], были разрешены очень элегантно: примирение является результатом медиации.

Медиатор — это физическое лицо (или, если их несколько, физические лица), которые индивидуально или коллективно ведут процедуру медиации, но в любом случае лишены полномочий выносить суждения или решения, имеющие обязательную силу для сторон, которым медиаторы предоставляют свои услуги. Медиатор — это независимый профессионал. Орган, где медиатор оказывает свои услуги, поднадзорен Министерству юстиции.

Медиацию могут проводить государственные или частные организации, внесенные в реестр Министерства юстиции и предоставляющие услуги по медиации в соответствии с законом, регламентом Министерства юстиции и своим внутренним регламентом, утвержденным данным Министерством.

С разрешения Министерства юстиции профессиональные объединения могут создавать организации, занимающиеся медиацией по вопросам, находящимся в их компетенции.

Советы адвокатских палат могут учреждать соответствующие организации при каждом суде, используя собственных сотрудников и помещения, предоставленные в их распоряжение председателем соответствующего суда.

Организации, учрежденные профессиональными объединениями и торговыми палатами, вносятся в реестр Министерства юстиции на основании простого запроса.

Споры из финансовых и банковских отношений могут рассматриваться как организациями, занимающимися медиацией, так и примирительной палатой биржи. Обращение к банковскому и финансовому арбитру, назначенному Банком Италии, по своим юридическим последствиям равнозначно обращению к медиатору.

Виды медиации. С точки зрения метода и отношения к процессу, законодательный декрет различает три вида медиации: медиация может быть факультативной (по выбору сторон), проводиться по требованию (на основании постановления) судьи в уже начавшемся судебном процессе и обязательной (в этом случае стороны вправе обратиться к судье, только если попытка медиации была безуспешной).

В отношении споров, перечисленных в ст. 5 Законодательного декрета от 2010 г. № 28, медиация является предварительным условием рассмотрения дела в суде (судья на первом заседании должен сообщить сторонам о невозможности принять дело к производству без попытки медиации). Речь идет о случаях, когда отношения между сторонами в силу ряда причин носят длящийся характер и должны продолжиться и после разрешения конфликта, либо имеют место чрезвычайно конфронтационные споры, разрешения которых гораздо проще добиться путем внесудебного урегулирования.

С 21 марта 2011 г. обязательная медиация применяется, в частности, к спорам: из вещных прав (расстояние между строениями, узуфрукт, сервитуты и т. п.); договоров аренды; безвозмездного предоставления в пользование (на основании нотариально удостоверенного акта); аренды предприятий; договоров страхования, банковских и финансовых договоров. После недавнего решения Конституционного суда, о котором было сказано выше, вопрос об обязательном характере этой процедуры, несомненно, будет пересмотрен.

Сторона, намеревающаяся обратиться в суд, обязана перед этим предпринять попытку примирения. Вместе с исковым заявлением судье должен быть представлен документ (подписанная медиатором форма), подтверждающий попытку проведения медиации.

Порядок проведения медиации. Медиация начинается с момента подачи в организацию, уполномоченную проводить медиацию, простой заявки, где должны быть указаны наименование организации, наименования/имена сторон, описан предмет спора и относящиеся к нему рассуждения.

Стороны свободны в выборе примиряющей организации. Если было подано несколько заявок на медиацию в разные организации, то медиация проводится при той организации, в которую заявка поступила (и была доведена до сведения сторон) первой.

В ходе судебного разбирательства стороны в любой момент вправе обратиться к медиации, в том числе по предложению судьи. На любой стадии судебного процесса, включая стадию разбирательства в апелляционной инстанции, судья вправе, принимая во внимание состояние разбирательства, существо дела и поведение сторон, предложить сторонам прибегнуть к услугам организации, специализирующейся на медиации. Предложение о проведении медиации должно быть получено сторонами до заседания, на котором дело рассматривается по существу. Если стороны соглашаются на предложение судьи, процесс приостанавливается на время проведения медиации.

Закон устанавливает максимальный срок в четыре месяца для проведения медиации по гражданским делам. По истечении этого срока может быть начато или продолжено рассмотрение дела в суде.

Порядок проведения медиации таков: после того как в компетентную организацию представлен запрос о проведении медиации, назначается медиатор и определяется дата первой встречи между сторонами (не позднее чем через 15 дней с момента подачи запроса). Истец извещает другую сторону о запросе и дате проведения встречи. Медиатор ищет пути мирного разрешения спора. Если удалось договориться, медиатор составляет протокол, который подписывают стороны и сам медиатор. Если стороны не могут договориться, медиатор вправе сформулировать предложение по урегулированию спора. В протоколе, содержащем описание сути предложения, констатируется уклонение одной из сторон от участия в медиации. Факт неучастия стороны в медиации без существенных оснований может быть принят во внимание судьей и расценен им в качестве доказательства в последующем судебном процессе.

На любой стадии процесса медиатор может по требованию обеих сторон сформулировать предложение, направленное на их примирение.

Оформленное протоколом медиативное соглашение (протокол) подлежит утверждению судом, суд проверяет его правильность с точки зрения формы, а также удостоверяется в соблюдении принципов публичного порядка. Утвержденный судом протокол имеет силу исполнительного документа для принудительной конфискации имущества, для понуждения к исполнению обязательства в натуре, а также для совершения записи об ипотеке по решению суда.

Медиативным соглашением (в том числе заключенным на основании предложения медиатора) может быть предусмотрено обязательство по уплате денежных штрафов за каждый случай нарушения или несоблюдения установленных соглашением обязательств, равно как и за просрочку исполнения.

По завершении судебного разбирательства в случае, если постановление судьи полностью соответствует содержанию предложения по урегулированию спора, представленного сторонам медиатором, судья возлагает судебные расходы стороны, которая была согласна с этим предложением, за время со дня, когда было сделано это предложение, на сторону, отвергшую предложение.

• [1] См., например: Giarrizo Mario. La qualifica giuridica della nomina a conciliatore Articolo 08.07.2011. URL: altalex.com/index. php? idstr= 24&idnot= 14 769 (дата обращения 13.12.2011).