Зарубежная практика. 
Право интеллектуальной собственности

Согласно законодательству Европейского Союза ценность ноу-хау состоит во времени, выигранном правообладателем ноу-хау, его возможности улучшить свои конкурентные позиции, например, выйти на новые рынки, получить преимущество по сравнению с другими поставщиками или производителями, не имеющими доступа к ноухау (ст. 10 Регламента Комиссии ЕС № 240/96 о применении ч. 3 ст. 85 Римского договора к отдельным видам соглашений о передаче технологии).^[1]

ному кругу лиц сведения не включаются в состав ноу-хау, поскольку они являются легкодоступными и конкуренты могут получить эти сведения на законных основаниях, приложив определенные усилия.

Пример В португальской общине, проживающей в ЮАР, курица готовилась по строго охраняемому этой общиной рецепту. В 1987 г. выходец из этой общины и его друг создали ресторан Nando’s, который в течение короткого времени превратился в крупную и постоянно растущую сеть ресторанов по всему миру. В процессе расширения на основании франшизы этого бизнеса возник вопрос о введении режима торгового секрета в отношения секретного рецепта приготовления курицы. Однако от этой идеи были вынуждены отказаться ввиду низкого уровня закрытости информации о рецепте.

Вместе с тем компания-конкурент KFC является правообладателем одного из самых известных и дорогих в мире торгового секрета о рецептуре приправы «11 трав и специй», используемой для жарки курицы. Данный торговый секрет является одним из самых ценных активов компании.^[2][3]

• — установить правила доступа к тайной информации (исключить доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя);
• — вести учет лиц, получивших доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну;
• — определить порядок использования тайных сведений работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
• — нанести на документы, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, гриф «Коммерческая тайна» (или «КТ») с указанием обладателя этой информации.

В случае применения режима коммерческой тайны к информации ответственность за нарушение исключительного права на ноу-хау будет не только гражданско-правовая, но и административная.

Даже если правообладатель не применит к информации режим коммерческой тайны, он должен предпринять иные необходимые в соответствующих обстоятельствах меры, чтобы исключить возможность физического доступа к этой информации любых лиц без его согласия.

Обычно сведения, составляющие ноу-хау, фиксируются и хранятся на каком-нибудь материальном носителе в электронном или письменном виде. На такой материальный носитель может быть нанесен гриф «конфиденциально», «совершено секретно», «не подлежит разглашению» и т. п. Доступ к этому материальному носителю должен быть предоставлен только ограниченному кругу лиц с возложением на них обязанности хранить в тайне эти сведения.

Пример Ранее действовавшее законодательство США не обязывало, как сейчас, хранить торговый секрет на материальном носите, поэтому в целях сохранения в тайне формулы напитка Coca-Cola ее знали лишь несколько человек, которые в целях избежания ее хищения передавали ее только устно. В 1919 г. руководитель компании взял кредит в банке и поместил рукописную формулу в сейф банка в качестве обеспечения. Данную формулу перевозили в сопровождении большой охраны лишь один раз для ее помещения в гигантском хранилище из металла в музее Coca-Cola. Несмотря на то что все эти действия являются частью маркетинговой политики компании, они наглядно демонстрируют меры, которые предпринимаются для сохранения ноухау в тайне.

Показательными являются также действия компании KFC. Данная компания хранит копию секретного рецепта приправы для жарки курицы, подписанного ее основателем (он изображен на ее товарном знаке), в сейфе внутри хранилища в штабквартире компании. Там же хранятся 11 флаконов, содержащих травы и специи. В целях сохранения в тайне этого рецепта приправа производится на двух разных предприятиях, принадлежащих компании.

• [1] Информация должна быть конфиденциальной. Общеизвестнаяили широко известная информация не может быть включена в состав ноу-хау. Информация, не являющаяся общеизвестной или широко известной, но представляющая собой общедоступную информацию, когда любое заинтересованное лицо может добросовестно на законных снованиях получитьдоступ к ее содержанию, также не может быть признана ноу-хау. Согласно Соглашению ТРИПС и законодательству США закрытойинформацией (торговым секретом) нельзя признать не только общеизвестную информацию, но и информацию легкодоступную для лиц, которые обычно имеют дело с подобной информацией. Таковыми, в частности, являются конкуренты обладателя информации, а также специалистыв соответствующей сфере. Для введения режима ноу-хау в отношении информации требуетсяналичие у нее высокого уровня закрытости. Если информация может бытьлегко получена конкурентом либо если обычный специалист в соответствующей сфере может легко сам стать обладателем такой информации, такая информация не может быть признана ноу-хау. В частности, если специалист может легко независимо от обладателяинформации сам создать такой же результат интеллектуальной деятельности или самостоятельно сформулировать такие же способы осуществления профессиональной деятельности, то такой информации изначальноне может быть предоставлена охрана в качестве ноу-хау. Данную ситуацию не следует смешивать с тем, когда другое лицо добросовестно и независимо от правообладателя ноу-хау стало обладателем сведений, которымуже предоставлена охрана как ноу-хау (и. 2 ст. 1466 ГК). Формально к ноу-хау не предъявляется требования по новизне, какв отношении изобретений. Однако известные ранее даже ограничен-
• [2] Для введения режима ноу-хау не обязательно, чтобы включенныев него сведения хранились в абсолютной тайне. Предоставление сведений, составляющих ноу-хау, в обязательном порядке уполномоченныморганам или в добровольном порядке ограниченному кругу (например, сотрудникам правообладателя или контрагентам) не является раскрытиемкоммерческой тайны, если правообладателем при этом были предпринятыразумные меры в целях сохранения секретности информации. При этомнезаконный доступ сторонних лиц к этим сведениям, например в результате промышленного шпионажа, не прекращает охраны в правовом режименоу-хау.
• [3] Правообладатель должен предпринять в отношении информацииразумные меры в целях сохранения ее конфиденциальности. Для того чтобына информацию был распространен правой режим ноу-хау, обладательтаких сведений обязан принять разумные меры для соблюдения их конфиденциальности. Данное условие тесно связано с предыдущим о конфиденциальном характере информации. Как вариант одного из возможных способов сохранения сведенийв тайне правообладатель, но своему усмотрению может применить к нимправовой режим коммерческой тайны, регулируемый Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Коммерческаятайна представляет собой совокупность различных мер, обеспечивающих конфиденциальность соответствующей информации. Однако этотрежим является одним из возможных вариантов принятия разумных мердля сохранения конфиденциальности и поэтому понятия «ноу-хау» и «коммерческая тайна» не являются тождественными. Если правообладатель решит применить к информации правовой режимкоммерческой тайны, то согласно Федеральному закону «О коммерческойтайне» (ст. 10) он должен осуществить все следующие действия: — определить перечень информации, составляющей коммерческуютайну;