Система органов управления корпорацией

Общее собрание акционеров. Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. Проведение общего собрания имеет большое значение для самого общества, поскольку на нем обществу предоставляется возможность информировать акционеров о своей деятельности, достижениях и планах, привлекать акционеров к принятию решений по наиболее важным вопросам деятельности общества. Общее собрание имеет значение и для акционеров, так как именно на собрании они имеют реальную возможность получить информацию о деятельности общества и реализовать свое право на участие в управлении им. Иными словами, общее собрание является тем органом, который играет значительную роль в установлении контроля и в целом влияет на судьбу общества.

На общее собрание акционеров и, как следствие, на возможность принятия решений по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, влияют такие факторы, как наличие в обществе миноритарных акционеров и крупных акционеров, наличие акционеров — владельцев привилегированных акций, наличие среди акционеров физических и юридических лиц, принадлежность определенного пакета акций АО государству.

Акционер, владеющий более чем 25% голосующих акций, имеет право блокировать принятие АО решений, которые принимаются общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании, по вопросам, предусмотренным Законом об АО (в частности, о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции; о реорганизации общества; ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов).

Акционер, владеющий более чем 50% голосующих акций АО, вправе: определять правомочность общего собрания акционеров (п. 1 ст. 58 Закона об АО); принимать решения по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, которые не требуют в соответствии с законом квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Акционер, владеющий 75% голосующих акций общества, имеет право принимать любые решения во всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе и по тем, которые по закону требуют квалифицированного большинства голосов.

Акционер, владеющий 100% голосующих акций общества, имеет право полного контроля в управлении обществом.

Закон об АО определяет случаи, когда акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса. Это определено только императивными нормами закона и не может изменяться уставом АО.

В случае если в государственной или муниципальной собственности находится 100% акций ПАО, полномочия общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствующего собственника акций в порядке, определенном соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления. Предусмотренные Законом об АО процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются.

В соответствии со ст. 65.3 и 67.1 ГК РФ к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

• — изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
• — избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
• — образование исполнительных органов общества п досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
• — утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
• — решение о реорганизации или ликвидации общества.

Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Вместе с тем ст. 48 Закона об АО определяет перечень вопросов, относящихся к компетенции общею собрания, не называя се «исключительной». Представляется, что «исключительная компетенция» означает, что перечисленные полномочия могут принадлежать только данному органу управления и не могут быть переданы на решение других органов управления, в частности исполнительных органов. Вместе с тем Закон об АО допустил, что уставом общества может быть предусмотрено, что следующие определенные законом вопросы могут быть переданы на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества: увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций; образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий. Следовательно, по таким вопросам компетенция общего собрания акционеров уже не является исключительной.

К компетенции общего собрания относится и решение иных вопросов, предусмотренных Законом об АО (ст. 48 Закона).

Одна из проблем, связанных с проведением общего собрания акционеров, — это вопрос о соотношении компетенции между общим собранием акционеров и советом директоров общества. Возникает вопрос: если на общем собрании акционеров будет выражена воля акционера, являющегося владельцем 75% голосующих акций (причем это может быть не только государство, но и любой крупный акционер, контролирующий компанию), то зачем осуществлять затраты по подготовке и созыву общего собрания акционеров? Может быть, было бы оправданно с точки зрения эффективности управления решения по некоторым вопросам компетенции общего собрания оформлять как решения совета директоров и доводить их до сведения всех акционеров? Иными словами, было бы разумно использовать ту модель управления в ПАО, 100% акций которого принадлежат государству, предусмотренную законами для государственных корпораций, в которых высшим органом управления является наблюдательный совет.

Представляется, что российский Закон об АО, сориентированный на регулирование обществ с распыленным капиталом и, соответственно, избравший в качестве приоритета при конструировании модели управления обеспечение интересов акционеров, прежде всего миноритарных, не учитывает особенности АО с концентрированным капиталом, в которых присутствует в качестве акционера либо публичное образование — государство, осуществляющее контроль в управлении обществом, либо крупный акционер, также контролирующий общество. Ведь зачастую профессиональная некомпетентность акционеров в вопросах ведения бизнеса и их стремление к увеличению выплат в виде дивидендов вместо направления средств на развитие производства делают принятие решений на общем собрании акционеров неэффективным. Поэтому, например, американское законодательство оставляет за общим собранием акционеров решение только наиболее общих вопросов (выборы директоров, вопросы реорганизации), наделяя, напротив, совет директоров наиболее широкими полномочиями.

Общество обязано ежегодно созывать годовое общее собрание акционеров. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом АО, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года.

Компетенцию годового общего собрания составляют следующие вопросы:

• — избрание совета директоров (наблюдательного совета);
• — утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках, а также распределении прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов), за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и убытков общества по результатам финансового года;
• — утверждение аудитора общества;
• — избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Годовое общее собрание акционеров может решать и любой другой вопрос, относящийся к его компетенции.

Собрания акционеров, проводимые помимо годового собрания, являются внеочередными. Внеочередное собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, но требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, а также могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов и предложения о форме проведения общего собрания акционеров. На основании требования о созыве внеочередного общего собрания от указанных выше лиц советом директоров принимается решение о созыве либо об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров. Перечень оснований для отказа в созыве внеочередного общего собрания является исчерпывающим и определен п. 6 ст. 55 Закона об АО. Решение совета директоров об отказе в созыве внеочередного общего собрания может быть обжаловано в суд.

Различают общие собрания в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений, но вопросам, поставленным на голосование, и общее собрание в форме заочного голосования. При этом не может быть проведено в форме заочного голосования общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО.

Закон об АО не содержит требований к месту проведения общего собрания акционеров, хотя Кодекс корпоративного управления предусматривает, что при определении места, даты и времени проведения общего собрания акционерам должна быть предоставлена реальная и необременительная возможность принять в нем участие. Поэтому собрание рекомендуется проводить в населенном пункте по месту нахождения общества или в населенном пункте, прямо указанном в уставе общества как место проведения общего собрания.

Право акционера на участие в управлении обществом предполагает возможность акционеров вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания и выдвигать кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную и счетную комиссии общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа.

Право вносить вопросы в повестку дня общего годового собрания принадлежит акционерам при соблюдении условий, установленных ст. 53 Закона об АО (см. параграф 5.3).

Одна из проблем, связанная с формированием повестки дня общего собрания, — определенная пассивность в поведении акционеров, из-за чего предложения в повестку дня могут вообще отсутствовать или отсутствуют кандидаты, предложенные акционерами для образования совета директоров, коллегиального исполнительного органа, а также ревизионной комиссии (ревизора) общества. В этом случае в соответствии с положениями п. 7 ст. 53 Закона об АО совет директоров общества вправе включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению. Кроме того, совет директоров может включать в повестку дня общего собрания и вопросы помимо тех, которые были предложены для включения в повестку дня самими акционерами.

Информация о проведении общего собрания должна быть доведена до всех акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, поэтому общество должно определить способы оповещения (направление сообщения по почте, вручение, опубликование) и печатное издание, исходя из доступности этого печатного издания большинству акционеров. Способ направления сообщения о проведении общего собрания акционеров или печатное издание определяются уставом общества. В качестве дополнительного способа оповещения рекомендуется использовать электронные формы сообщения.

Общество обеспечивает акционерам, владеющим не менее чем 1% голосов, возможность ознакомления со списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Это позволяет таким акционерам оценить соотношение сил на собрании и при необходимости связаться с другими акционерами и обсудить возможные варианты голосования.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Представитель акционера на общем собрании акционеров действует в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме. Позиция акционера — Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Федеральным агентством по управлению государственным имуществом (Росимущество) представителю для голосования на общем собрании акционеров.

Общее собрание акционеров имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в собрании, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания. При отсутствии кворума объявляется дата проведения нового собрания акционеров. При этом повестка дня нового собрания акционеров изменяться не должна. Повое общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций. Уставы обществ, в которых число акционеров более 500 тыс., могут предусматривать меньший кворум (например, не менее чем 20% голосов размещенных голосующих акций общества).

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция — один голос». Исключение составляет кумулятивное голосование, проводимое в предусмотренных законом случаях, в частности по выборам членов совета директоров. Голосование на общем собрании осуществляется бюллетенями для голосования.

Решение общего собрания по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если законом не установлено иное. Так, Закон об АО предусматривает следующие вопросы, решения по которым принимаются большинством в ¾ голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров:

• — внесение изменений и дополнений в устав АО или утверждение устава в новой редакции;
• — реорганизация общества;
• — ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационного балансов;
• — определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
• — приобретение обществом размещенных акций в предусмотренных законом случаях;

совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона об АО.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 100 создается счетная комиссия в составе и количестве, утверждаемом общим собранием акционеров. В составе счетной комиссии не может быть менее трех человек. Вопрос об избрании счетной комиссии и ее персональном составе должен быть включен в повестку дня общего собрания. В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. При этом в АО с числом владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии в обязательном порядке выполняет регистратор. В счетную комиссию не могут входить: члены совета директоров, ревизионной комиссии (ревизор), коллегиального исполнительного органа, управляющая организация (управляющий), а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности. Счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собраним акционеров, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания должен быть составлен протокол общего собрания акционеров (в двух экземплярах). Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании и секретарем общего собрания акционеров.

Закон об АО, в отличие, например, от Акционерного закона Германии, не предусматривает обязательность нотариального удостоверения протокола общего собрания акционеров, а также обязательность передачи его держателю реестра юридических лиц. Практика в этом вопросе европейских стран представляется более разумной, так как позволит обществам в какой-то мере защитить себя от возможных захватов, и прежде всего от так называемого двоевластия. Это особенно актуально при принятии решений общих собраний о формировании органов управления. Тем не менее общество вправе записать в своем уставе положение о том, что протоколы общего собрания — либо всех собраний, либо по вопросам формирования органов управления — должны быть удостоверены нотариусом. Желательно также, чтобы бы протоколы общих собраний (по крайней мере их нотариально заверенные копии) передавались на хранение держателю реестра юридических лиц и хранились в деле данного юридического лица.

Совет директоров (наблюдательный совет). Это орган, осуществляющий общее руководство деятельностью общества. По российскому законодательству его создание обязательно в АО с числом акционеров — владельцев голосующих акций 50 и более, в остальных АО данный орган может не создаваться (при этом в уставе должно быть определено лицо или орган общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня).

В Законе об АО данный орган называется советом директоров (наблюдательным советом). При этом, по мнению ученых, следовало бы разграничить эти понятия и определить, когда имеет место совет директоров, а когда наблюдательный совет. В соответствии с и. 1 ст. 64 Закона об АО совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества. По своему составу (исполнительные и неисполнительные директора) и выполняемым функциям он напоминает американский board of directors. Наблюдательный совет, напротив, общее руководство деятельностью общества не осуществляет — он выполняет функции контроля. Поэтому написание в законе «совет директоров (наблюдательный совет)» как синонимов является неверным. Иными словами, российские советы директоров в правовом отношении занимают некое промежуточное положение между германским наблюдательным советом (надзорным) и американским board of directors (исполнительным советом). Но при этом, как считает О. А. Макарова, не выполняют надлежащим образом ни надзорную, ни исполнительную функцию¹.

В литературе высказываются различные предложения по совершенствованию совета директоров и в целом модели управления в российских АО. Так, предлагается предоставить обществам возможность выбора модели управления — однозвенной или двухзвенной. При однозвенной модели управления совет директоров совмещает функции контроля и управления. Такая модель похожа на американский board of directors. Предполагается, что она более подойдет для обществ с концентрированной акционерной собственностью и небольшим количеством акционеров. При двухзвенной модели создаются наблюдательный совет, осуществляющий функции контроля, и управляющий совет, осуществляющий общее руководство. Такая модель более подойдет для публичных компаний¹.

Закон об АО допускает определенное пересечение компетенций совета директоров с общим собранием и исполнительным органом общества, т. е. один и тот же вопрос может быть включен в компетенцию либо одного, либо другого органа управления. Закон об АО предусматривает, что в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров.

Кроме того, к компетенции совета директоров, помимо общего руководства, могут относиться и вопросы руководства текущей деятельностью. Так в соответствии с подп. 17.1 п. 1 ст. 65 Закона об АО к компетенции совета директоров относится принятие решений об участии и о прекращении участия в других организациях (за исключением организаций, указанных в подп. 18 п. 1 ст. 48), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества. Думается, что компетенция совета директоров должна быть максимально гибкой, для этого общество может быть наделено возможностью устанавливать в уставе право совета директоров на рассмотрение любых вопросов, не отнесенных к компетенции других органов. Но при этом компетенция исполнительного органа должна определяться в уставе в закрытом перечне, чтобы избежать ситуации, когда совет директоров вместо осуществления общего руководства деятельностью начинает осуществлять текущее руководство деятельностью АО, подменяя собой его исполнительные органы.

Действующий Закон об АО относит к компетенции совета директоров следующие группы вопросов:

• — определение приоритетных направлений деятельности общества и принятие годового финансово-хозяйственного плана;
• — образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества, если уставом принятие решения по этому вопросу отнесено к компетенции совета директоров;
• — утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания либо исполнительных органов общества. Кодекс корпоративного управления рекомендует, чтобы совет директоров утверждал внутренние документы, касающиеся: дивидендной и информационной политики; этических норм; контрольно-ревизионной службы; управления рисками; проверки финансово-хозяйственной деятельности общества; корпоративного секретаря;
• — создание филиалов и открытие представительств общества, а также и их закрытие; к компетенции совета директоров, а не общего собрания акционеров, может быть отнесено создание дочерних обществ;
• — полномочия, связанные с правами акционеров (созыв общего собрания акционеров, утверждение повестки дня, внесение в повестку дня некоторых вопросов и др.);
• — полномочия, связанные с урегулированием корпоративных конфликтов (образование комитета по урегулированию корпоративных конфликтов, разработка процедур их разрешения во внутренних документах);
• — управление активами и уставным капиталом общества — размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, определение цены имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг, использование резервного и иных фондов;
• — раскрытие информации — принятие решений о полноте и механизме доведения информации до сведения акционеров, а также раскрытие информации государственным органам и третьим лицам в порядке и в объеме, предусмотренных действующим законодательством.

Члены совета директоров избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона об АО). Членами совета директоров могут быть только физические лица, как акционеры, так и лица, не являющиеся акционерами данного общества. Не могут быть членами совета директоров: юридическое лицо; члены ревизионной комиссии общества; члены счетной комиссии, утверждаемой общим собранием акционеров. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1 /4 состава совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Для учета мнения всех акционеров общества закон устанавливает выборы членов совета путем кумулятивного голосования. Суть кумулятивного голосования — в распределении имеющихся голосов между несколькими кандидатами. Избранным считается соискатель, набравший большее относительно других число голосов. На каждую голосующую акцию приходится количество голосов, равное числу членов совета директоров, определенному в уставе. Акционер может отдать все голоса по принадлежащим ему акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами, или не отдавать голоса ни одному из кандидатов. Такое голосование, по мысли законодателя, должно позволить миноритарным акционерам проводить своих кандидатов в совет директоров. Кроме того, интересы таких акционеров защищаются и тем, что при избрании совета директоров кумулятивным голосованием не может ставиться вопрос о досрочном прекращении полномочий отдельных его членов: совет директоров, избранный таким способом, уходит в отставку только всем составом.

При избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием также учитываются дробные акции. Дробные голоса не подлежат дальнейшему дроблению и могут быть поданы только за одного кандидата.

Российское акционерное законодательство, в отличие, например, от европейского, не предусматривает каких-либо требований в отношении квалификации и профессионализма членов совета директоров, оставляя данный вопрос на усмотрение самого общества. Общество может установить конкретные требования в отношении членов совета директоров в своих внутренних документах, к примеру, в Положении о совете директоров или в кодексах корпоративного управления.

Закон об ЛО предусматривает, что количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее пяти членов (п. 3 ст. 66). Для обществ с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для обществ с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 10 тыс. — менее девяти членов. Максимальное количество членов совета директоров российским акционерным законом не определено. В совете директоров может быть четное число членов совета директоров. В этом случае Закон об АО дает возможность предусмотреть в уставе право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов при голосовании.

По степени вовлечения в дела общества выделяют три категории членов совета директоров:

• • исполнительные директора — члены совета, занимающие также определенную должность в обществе, а именно члены правления и генеральный директор (директор);
• • неисполнительные директора — члены совета директоров, которые не совмещают работу в совете директоров с работой на какой-либо иной исполнительной должности в обществе. Согласно большинству кодексов корпоративного управления европейских государств неисполнительные директора должны составлять большинство в составе совета директоров (наблюдательного совета), поскольку именно они обеспечивают беспристрастность в оценках качества управления обществом, привносят новые знания, полезные контакты и опыт. Председатель совета директоров всегда избирается из числа неисполнительных директоров;
• • независимые директора — члены совета директоров, которые не только не являются членами правления и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений. Критерии независимого директора определены в п. 3 ст. 83 Закона об АО. Для возможности реально влиять на решения совета директоров независимые директора должны составлять не менее ¼ состава совета директоров. В любом случае в уставе рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее трех независимых директоров. Однако, как справедливо отмечает О. А. Макарова, независимость директоров не является панацеей от возможных корпоративных конфликтов. Нельзя не учитывать и то, что все члены совета директоров, в том числе и независимые, получают одинаковое вознаграждение, уже только это делает независимость такого члена совета директоров весьма условной. Более того, так или иначе независимый директор будет являться проводником интересов крупного акционера¹.

Совет директоров возглавляет председатель, который должен обеспечить эффективную организацию деятельности совета директоров. Он избирается членами совета директоров из своего состава большинством голосов от общего числа членов, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Члены совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах АО, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Права и обязанности членов совета директоров излагаются, как правило, во внутреннем документе общества — Положении о совете директоров. Закон об АО не определяет права и обязанности членов совета директоров, что можно считать недоработкой закона.

Наиболее важным правом членов совета директоров является право на получение информации. В связи с реализацией этого права члена совета директоров возникает ряд проблем. Прежде всего законодательство не закрепляет объем прав на получение информации членом совета директоров, и он не имеет права требовать предоставления какой-либо информации об АО, кроме той, которая необходима для проведения конкретного заседания совета директоров. Если член совета директоров не является акционером общества, то его возможности в получении информации об обществе минимальные. Например, к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. Решение перечисленных выше проблем видится в следующем. Прежде всего в акционерный закон следует включить норму о праве членов совета директоров — независимо от того, являются они акционерами общества или не являются, — получать информацию об обществе, необходимую им для исполнения их обязанностей. Пока этого положения в законе нет, выход из такой ситуации — это включение данных положений во внутренние документы общества — устав, Положение о совете директоров или Положение об информационной политике общества.

Член совета директоров вправе требовать проведения заседания совета директоров, голосовать по вопросам повестки дня такого заседания и письменно выражать свое мнение по вопросам повестки дня, требовать приобщения письменного мнения к протоколу заседания совета директоров общества. В соответствии с Законом об АО заседание совета директоров созывается председателем совета директоров общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом АО.

Член совета директоров вправе принимать участие в заседаниях коллегиального исполнительного органа общества.

Члены совета обязаны добросовестно и разумно выполнять возложенные на них обязанности, т. е. действовать с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требуется по характеру осуществляемых ими полномочий в аналогичной ситуации, а также воздерживаться от действий, которые приведут или могут привести к возникновению конфликта между их личными интересами и интересами общества.

Члены совета директоров должны надлежащим образом готовиться к проведению заседания совета директоров, иметь всю необходимую информацию и материалы для принятия решения по вопросам повестки его заседания. Для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов и подготовки рекомендаций совету директоров для принятия решений в совете директоров создаются комитеты. В зарубежных корпорациях практически все советы имеют комитеты по аудиту и вознаграждениям, выполняющие функцию мониторинга и состоящие, как правило, из независимых директоров. В уставе общества рекомендуется предусмотреть необходимость создания комитета по корпоративному управлению, стратегическому планированию, аудиту, кадрам и вознаграждениям, урегулированию корпоративных конфликтов. Могут создаваться и другие постоянно действующие или временные комитеты или комиссии по усмотрению самого общества (например, комитет по рискам, но этике).

По решению общего собрания членам совета директоров могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (и. 2 ст. 64 Закона об АО). В законодательстве не указываются формы вознаграждения. Поэтому вознаграждение может быть в виде фиксированной суммы; фиксированной суммы с доплатами за участие в том или ином комитете совета директоров, за посещаемость заседаний; возможна привязка оплаты к чистой прибыли общества и т. д.

Акционерное законодательство не устанавливает требований к оформлению отношений между членом совета директоров и АО, что приводит к рассмотрению данных отношений либо как трудовых, либо как гражданско-правовых. Вознаграждение членов совета директоров нельзя отнести к категории заработной платы, поскольку члены совета директоров не только не состоят в трудовых отношениях с АО, но и не выполняют какой-либо трудовой функции. Они являются членами органа управления общества и действуют в его интересах. Поэтому их вознаграждение ближе по природе к вознаграждению за оказание услуг или агентскому вознаграждению. В связи с этим некоторые специалисты считают, что между членом совета директоров и АО должен быть заключен гражданско-правовой договор. Вместе с тем, но мнению других, отношения между членом совета директоров и самим обществом не являются договорными, поскольку основаны на нормах корпоративного права, носят односторонний характер, так как для выплаты вознаграждения членам совета директоров не требуется наличие договора, а необходимо решение общего собрания акционеров.

Российские АО, как правило, не очень охотно раскрывают информацию о размере вознаграждений членов совета директоров, объясняя это тем, что такие сведения являются персональными данными. Кодекс корпоративного управления рекомендует АО разработать критерии определения вознаграждения членов совета директоров и включить их во внутренний документ общества, что создаст прозрачный и доступный для акционеров механизм контроля за деятельностью совета директоров. В годовом отчете общества рекомендуется отразить результаты оценки деятельности совета директоров, а также информацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам совета директоров.

Ответственность членов совета директоров — одна из серьезных проблем корпоративного управления. Закон об АО предусматривает, что члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами. Закон об АО указывает, что члены совета директоров должны действовать в интересах общества, но не раскрывает обязанности директоров, поскольку не рассматривает их как представителей (агентов) общества.

Другая проблема, связанная с ответственностью членов совета директоров, — это применение принципа разумности и добросовестности при оценке действий членов совета директоров и квалификация таких действий именно с точки зрения их добросовестности и разумности. Основная проблема в применении норм об ответственности членов совета директоров заключается в том, чтобы найти грань между допустимым предпринимательским риском, без которого предпринимательская деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрезмерным, когда действия или бездействие, повлекшие для АО убытки, признаются виновными.

Еще одна проблема — проблема справедливого распределения ответственности между членами совета директоров и теми лицами, волю которых директор был вынужден выполнять. Эта проблема особенно актуальна в АО, акции которых принадлежат государству. Именно в них представители государства, входящие в советы директоров, получают директивы о том, как голосовать. В конечном счете Росимущество назначает представителей в советы директоров и отвечает за формулирование для представителей государства «инструкций по голосованию». Вопрос распределения ответственности актуален и для дочерних АО, в которых материнскому обществу принадлежит такой пакет акций, который позволяет определять принимаемые решения.

Кодекс корпоративного управления рекомендует обществам за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности членов совета директоров, что, с одной стороны, повысит эффективность гражданскоправовой ответственности, а с другой — привлечет в советы директоров компетентных специалистов, не боящихся принимать управленческие решения.

Исполнительный орган общества. Ключевым эвеном структуры корпоративного управления является исполнительный орган общества. В соответствии с п. 1 ст. 69 Закона об АО исполнительный орган общества может быть либо единоличным (директор, генеральный директор), либо единоличным и коллегиальным. К компетенции исполнительного органа АО относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительные органы отвечают за каждодневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестно, своевременно и эффективно исполняют решения совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества эти вопросы не отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случаях, определенных п. 6 и 7 ст. 69 Закона об АО, когда решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа (или о досрочном прекращении его полномочий) отнесено к компетенции совета директоров АО и не принято им на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества, данный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. При этом одновременно в повестку дня такого собрания должен быть включен вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и об избрании нового состава совета директоров.

Образование исполнительных органов может осуществляться в следующих формах:

• • избрание общим собранием единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа из числа кандидатур, предложенных акционерами, имеющими право вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров;
• • назначение единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа советом директоров;
• • избрание генерального директора общим собранием и избрание членов коллегиального исполнительного органа советом директоров, если это предусмотрено уставом;
• • утверждение кандидатур членов коллегиального исполнительного органа, предложенных единоличным исполнительным органом, советом директоров общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Вне зависимости от того, выступает ли директор (генеральный директор) в качестве единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа, его полномочия являются одинаковыми.

Кодекс корпоративного управления рекомендует обществам создавать коллегиальный исполнительный орган, компетенцию которого необходимо исчерпывающим образом определять в уставе. Такой подход основан на том, что руководство текущей деятельностью общества предполагает необходимость решения ряда вопросов не единолично, а коллегиально. К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся вопросы, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности, а также вопросы, которые, хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности, но оказывают значительное влияние на общество либо требуют коллегиального одобрения (например, разработка документов, касающихся приоритетных направлений деятельности общества, одобрение любых сделок с недвижимостью, получением кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности общества, и др.). Как правило, коллегиальный исполнительный орган российского АО состоит из генерального директора и 5−7 членов.

Одна из проблем корпоративного управления — это четкое разграничение компетенции между исполнительным органом и советом директоров, с одной стороны, и между единоличным и коллегиальным исполнительными органами — с другой. Нередко встречаются ситуации, когда председатель совета директоров АО подписывает договоры, выдает доверенности от имени АО, а генеральный директор подписывает договоры «второго» плана, например кадровые. Вместе с тем, как следует из ст. 69 Закона об АО, правом без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, совершать сделки от его имени, утверждать штаты, издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества обладает только единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор). Таким образом, исключительное право подписания договоров от имени общества закон закрепляет за единоличным исполнительным органом.

Полномочия председателя совета директоров определены ст. 67 Закона об АО, согласно которой председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. Он вправе подписывать лишь один договор — договор с единоличным исполнительным органом, что прямо следует из Закона об АО.

Правом выдачи доверенностей от имени общества помимо единоличного исполнительного органа в силу ст. 185.1 ГК РФ может быть наделен и председатель совета директоров, если это предусмотрено уставом общества.

Во избежание конфликта компетенции исполнительного органа и совета директоров в уставе общества необходимо четко разграничить полномочия органов управления, определить круг вопросов, который может быть решен исключительно советом директоров и исключительно директором общества, а также определить, кто из должностных лиц общества обладает правом подписи доверенностей от имени общества. В тех обществах, где руководство текущей деятельностью осуществляют единоличный и коллегиальный исполнительные органы, их компетенция четко разграничивается в уставе, а также во внутренних документах — Положении о правлении.

Вопрос о том, кто может быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа АО, в действующем законодательстве остается открытым. Считается, что единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа может быть любое физическое лицо, обладающее полной дееспособностью. Однако в отличие от Закона об ООО, Закон об АО об этом прямо не говорит. Исходя из этого, можно предположить, что закон допускает в качестве исполнительного органа и юридическое лицо. В этом случае юридическое лицо должно назначить своего представителя, который и будет исполнять все полномочия единоличного исполнительного органа либо члена коллегиального исполнительного органа. Более того, акционерный закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. Закон об АО, в отличие от Закона об ООО, также не устанавливает, должен ли единоличный исполнительный орган или член коллегиального исполнительного органа быть акционером данного общества, либо это могут быть лица, не являющиеся акционерами.

Ограничения, которые устанавливает Закон об АО в отношении единоличного и коллегиального исполнительных органов, заключаются в следующем. Во-первых, генеральный директор не может быть председателем совета директоров, что прямо предусмотрено п. 2 ст. 66 Закона об АО. Вместе с гем каких-либо препятствий для того, чтобы генеральный директор вошел в состав совета директоров, не установлено. Во-вторых, в состав исполнительных органов не могут входить члены ревизионной и счетной комиссий общего собрания акционеров. В-третьих, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более ¼ состава совета директоров общества.

У членов правления и генерального директора не должно быть конфликта интересов, вызванного их участием в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах — конкурентах общества. Поэтому ст. 69 Закона об АО содержит положение о запрете конкуренции: «совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Размер вознаграждения исполнительных органов ставится в зависимость от конечного результата деятельности общества, изменения цены акций на рынке и роли в этом генерального директора и членов правления. Условие о размере и порядке вознаграждения включается в договоры с генеральным директором и членами правления. Исполнительные органы никогда не должны устанавливать размеры своего собственного вознаграждения. Эту задачу выполняет совет директоров и комитет по вознаграждениям. Во избежание конфликта интересов входящие в состав совета директоров члены коллегиального исполнительного органа не должны голосовать при принятии решения в отношении их собственных вознаграждений.

Как уже отмечалось, по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа АО могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю {управляющему). Решение о передаче полномочий управляющей компании (управляющему) относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, которое принимается только по предложению совета директоров общества. Одним из преимуществ передачи функций единоличного исполнительного органа управляющей компании, равно как и управляющему, можно признать характер отношений и, как следствие, меру ответственности управляющей компании (управляющего). Являясь предпринимателем, управляющая компания (управляющий) несет ответственность за причиненные АО убытки независимо от вины, если иные основания ответственности не будут установлены договором.

Поскольку коллегиальный исполнительный орган — правление —.

создается для решения текущих вопросов, то выполнение возложенных на него обязанностей невозможно без проведения плановых заседаний. Заседания правления и их проведение организует генеральный директор. Кроме того, любой член правления вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания правления и предлагать вопросы, которые целесообразно рассмотреть на нем. Кворум для проведения заседания правления определяется уставом или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов правления. О предстоящем заседании члены правления должны быть уведомлены заблаговременно. Кроме того, им должна быть предоставлена полная и точная информация по тому вопросу, который будет на нем рассматриваться. На заседании правления ведется протокол, который предоставляется членам совета директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества.

Закон об АО не предусматривает права и обязанности лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа, а также права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа. Нрава и обязанности указанных лиц определяются заключенным с ними договором, а также внутренними документами — Положением о правлении (дирекции).

Единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация (управляющий) несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены законами. Общество или акционер

(акционеры), владеющие в совокупности нс менее чем 1% размещенных обыкновенных акций АО, вправе обратиться в суд с иском к указанным лицам о возмещении убытков, причиненных обществу, в том случае, если управляющие (менеджеры) не проявили должной степени добросовестности и разумности в отношении к обществу.

В мировой практике корпоративный секретарь — это старшее должностное лицо корпорации (англ. — senior corporate officer), играющее ключевую роль в администрировании важнейших сфер корпоративного управления и поддерживающее регулярное плодотворное общение между собственниками АО, его топ-менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления корпорации тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров. В международной практике встречаются разные обозначения данного института: в США и Канаде — это «корпоративный секретарь», в Великобритании, Австралии, Гонконге и Таиланде — «секретарь компании».

Корпоративный секретарь обеспечивает соблюдение внутренних правил и нормативных актов всеми органами управления общества. Исходя из основной задачи корпоративного секретаря, можно выделить следующие его функциональные обязанности: подготовка ответов на запросы акционеров; раскрытие необходимой информации об АО; оказание профессиональной помощи и предоставление консультаций членам совета директоров, топменеджерам и акционерам; взаимодействие с регулирующими органами, аудиторами, кредиторами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративный секретарь подчинен и подотчетен совету директоров. Порядок его назначения (избрания) и обязанности определяются в уставе общества. Секретарь общества либо назначается, либо избирается. Закон об АО не указывает, кто именно уполномочен назначать или избирать секретаря общества. Кодекс корпоративного управления возлагает эту обязанность на совет директоров.

В Кодексе корпоративного управления подробно раскрыты полномочия корпоративного секретаря. Он играет важную роль в организации общего собрания АО: готовит список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, или поручает составление этого списка регистратору общества; уведомляет всех лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров; готовит и рассылает бюллетени для голосования акционерам; готовит и обеспечивает доступ к материалам, которые должны быть представлены на общем собрании; отвечает на процедурные вопросы во время общего собрания акционеров; собирает заполненные бюллетени для голосования и передает их счетной комиссии; информирует акционеров о результатах голосования на собрании.

Секретарь общества также содействует членам совета директоров в получении необходимой им для принятия обоснованных решений информации; организует заседания совета директоров, извещает о заседаниях совета всех его членов, подписывает и ведет протоколы заседаний совета директоров.

В сфере защиты прав акционеров секретарь следит за тем, чтобы общество надлежащим образом рассматривало обращения акционеров, для чего направляет запросы акционеров в органы управления АО. Кроме того, его обязанностью является учет корпоративных конфликтов, в том числе п конфликтов, связанных с ведением реестра акционеров.